高等法院  20200916
上訴 , 不服 第一審判決  |  
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主文
原判決關於O谷霈犯如附表一編號1至4所示之罪及附表一編號1至3所定應執行刑部分均撤銷
O谷霈犯如附表一編號1至4所示之罪,各處如附表一編號1至4主文欄所示之刑
如附表一編號1至3部分,應執行有期徒陸年陸月
1|事實一、|O谷霈販賣第二級毒品,處有期徒刑肆年。|
2|事實一、|O谷霈販賣第二級毒品,處有期徒刑肆年。|
3|事實一、|O谷霈販賣第二級毒品未遂,處有期徒刑貳年陸月。|
4|事實二、|O谷霈持有第一級毒品,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日。|
原審判決
原審主文
乙○○犯如附表一主文欄所示之罪,各處如附表一主文欄所示之刑
附表一編號一至三部分,應執行有期徒刑陸年拾月
扣案附表二至四之物依「沒收欄」所示分別沒收銷燬、沒收之
未扣案犯罪所得新臺幣捌仟元沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
乙○○販賣第二級毒品,處有期徒刑肆年
乙○○販賣第二級毒品,處有期徒刑肆年
乙○○販賣第二級毒品未遂,處有期徒刑貳年陸月
乙○○持有第一級毒品,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
乙○○明知為禁藥而轉讓,處有期徒刑肆月
上訴人  :  O谷霈
上訴理由
本判決以下所引具傳聞性質之各項供述證據,經本院於審判期日
提示並告以要旨後,檢察官、上訴人即被告O谷霈及其辯護人均表
示無意見而不予爭執,且迄言詞辯論終結前亦未有所異議,本院
復查無該等證據有違背法定程序取得或顯不可信之外部情狀,揆
諸刑事訴訟法第159條之5規定,應均有證據能力
被告上訴認原審量刑過重,並請求依刑法第59條酌減其刑,雖均無
理由,惟原判決既有上開可議之處,仍應由本院將原判決予以撤
銷改判
二、駁回上訴部分之理由:  就事實欄二、(二)部分,被告雖上
訴請求從輕量刑,惟按量刑輕重,屬法院得依職權自由裁量之事
項,苟其量刑已以行為人之責任為基礎,並斟酌刑法第57條各款
所列情狀,在法定刑度內,酌量科刑,無偏執一端,致明顯失出
失入情形,自不得指為不當或違法(最高法院103年度台上字第29
1號、第331號判決意旨參照)
況原審就此部分業已量處被告低度之刑有期徒刑4月,被告以原審
量刑過重提起上訴,為無理由,應予駁回
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