甲○○犯如附表編號1至8主文欄所示之罪，均累犯，各處如附表編號1至8主文欄所示之刑（含沒收）

如附表編號1至5、編號8所示之罪，應執行有期徒刑陸年陸月

沒收部分併執行之

被訴轉讓第一級毒品予丙○○部分無罪

甲○○共同販賣第二級毒品，累犯，處有期徒刑參年拾月

未扣案之販賣所得新臺幣壹仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額；未扣案之搭配門號號之行動電話壹支（含SIM卡1張）沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額

甲○○販賣第二級毒品，累犯，處有期徒刑參年捌月

未扣案之販賣所得新臺幣伍佰元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額；未扣案之搭配門號號之行動電話壹支（含SIM卡1張）沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額

甲○○販賣第二級毒品，累犯，處有期徒刑肆年

未扣案之販賣所得新臺幣貳仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額；未扣案之搭配門號號之行動電話壹支（含SIM卡1張）沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額

甲○○販賣第二級毒品，累犯，處有期徒刑肆年

未扣案之販賣所得新臺幣貳仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額；未扣案之搭配門號號之行動電話壹支（含SIM卡1張）沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額

甲○○販賣第二級毒品，累犯，處有期徒刑肆年貳月

未扣案之販賣所得新臺幣參仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額；未扣案之搭配門號號之行動電話壹支（含SIM卡1張）沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額

甲○○明知為禁藥而轉讓，累犯，處有期徒刑伍月

甲○○持有第二級毒品，累犯，處有期徒刑參月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日

扣案之含有四氫大麻酚成分之煙草參包（驗餘總淨重零點零玖伍陸公克及殘留微量四氫大麻酚成分之包裝袋參個）均沒收銷燬

甲○○施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑捌月

扣案之海洛因參包（驗餘總淨重零點玖參公克及殘留微量海洛因之包裝袋參個）、甲基安非他命柒包（驗餘總淨重肆點柒參柒壹公克及殘留微量甲基安非他命之包裝袋柒個）均沒收銷燬；扣案之夾鏈袋壹包、電子磅秤壹臺均沒收

事實
• 一 明知海洛因係毒品危害防制條例所列管之第一級毒品、甲基安非他命及四氫大麻酚則係毒品危害防制條例所列管之第二級毒品
• ㈠ 基於販賣第二級毒品以牟利之犯意聯絡
  • 基於販賣第二級毒品以牟利之犯意聯絡
    * 與綽號「娃娃」之成年女子共同基於販賣第二級毒品以牟利之犯意聯絡，於108年2月26日至同年月27日下午4時46分許間，由甲○○、「娃娃」一同前往桃園市龜山區復興一路與O化二路口，販賣甲基安非他命若干予O志豪
• ㈡ 基於販賣第二級毒品甲基安非他命以牟利之犯意
  • 基於販賣第二級毒品甲基安非他命以牟利之犯意
    * 基於販賣第二級毒品甲基安非他命以牟利之犯意，於108年3月8日晚間7時11分至8時15分許間，以其持用之行動電話門號0000000000號聯絡O國進持用之行動電話門號0000000000號，聯繫販賣第二級毒品相關事宜，雙方達成交易甲基安非他命之合意後，甲○○旋至桃園市○○區○○路0段0000號合作金庫前，以500元之價格販賣甲基安非他命1包予O國進
• ㈢ 基於販賣第二級毒品甲基安非他命以牟利之犯意
  • 基於販賣第二級毒品甲基安非他命以牟利之犯意
    * 基於販賣第二級毒品甲基安非他命以牟利之犯意，於108年3月11日晚間7時33分至8時21分許間，以其持用之行動電話門號0000000000號聯絡O國進持用之行動電話門號0000000000號，聯繫販賣第二級毒品相關事宜，雙方達成交易甲基安非他命之合意後，甲○○旋至桃園市○○區○○路0段0000號合作金庫旁巷內，以2,000元之價格販賣甲基安非他命1包予O國進
• ㈣ 基於販賣第二級毒品甲基安非他命以牟利之犯意
  • 基於販賣第二級毒品甲基安非他命以牟利之犯意
    * 基於販賣第二級毒品甲基安非他命以牟利之犯意，於108年3月13日晚間5時46分至6時14分許間，以其持用之行動電話門號0000000000號聯絡O國進持用之行動電話門號0000000000號，聯繫販賣第二級毒品相關事宜，雙方達成交易甲基安非他命之合意後，甲○○旋至桃園市○○區○○路0段0000號合作金庫旁巷內，以2,000元之價格販賣甲基安非他命1包予O國進
• ㈤ 基於販賣第二級毒品甲基安非他命以牟利之犯意
  • 基於販賣第二級毒品甲基安非他命以牟利之犯意
    * 基於販賣第二級毒品甲基安非他命以牟利之犯意，於108年3月16日上午10時17分至11時18分許間，以其持用之行動電話門號0000000000號聯絡O國進持用之行動電話門號0000000000號，聯繫購買第二級毒品相關事宜，雙方達成交易甲基安非他命之合意後，甲○○旋至桃園市○○區○○路0段0000號合作金庫旁巷內，以3,000元之價格販賣甲基安非他命1包予O國進
• ㈥ 基於轉讓第二級毒品甲基安非他命及禁藥之犯意
  • 基於轉讓第二級毒品甲基安非他命及禁藥之犯意
    * 基於轉讓第二級毒品甲基安非他命及禁藥之犯意，於108年6月18日晚間7、8時許，在其位於桃園市○○區○○○○街00號3樓之居所，無償交付轉讓甲基安非他命若干（無證據證明淨重達10公克以上）供乙○○施用
• ㈦ 基於持有第二級毒品四氫大麻酚之犯意
  • 基於持有第二級毒品四氫大麻酚之犯意
    * 基於持有第二級毒品四氫大麻酚之犯意，於108年6月18日凌晨2時許，在桃園市南崁交流道旁，自真實姓名年籍不詳、綽號「阿榮」之成年男子處無償取得含四氫大麻酚之煙草3包（驗前總淨重0.1335公克）後，即非法持有之
• ㈧ 基於施用第一級毒品海洛因及施用第二級毒品甲基安非他命之犯意
  • 基於施用第一級毒品海洛因及施用第二級毒品甲基安非他命之犯意
    * 基於施用第一級毒品海洛因及施用第二級毒品甲基安非他命之犯意，於108年6月19日上午7、8時許，在其位於桃園市○○區○○○○街00號3樓之居所，以將海洛因及甲基安非他命置放玻璃球內點火燒烤吸食其煙之方式，同時施用海洛因及甲基安非他命1次
• 二 並扣得海洛因3包（驗前總淨重0.94公克）、甲基安非他命7包（驗前總淨重4.7725公克）、大麻煙草3包（驗前總淨重0.1335公克）、夾鏈袋1包、電子磅秤1臺等物品
• 三 案經臺灣桃園地方檢察署檢察官指揮臺中市政府警察局第四分局、O洋委員會海巡署偵防分署連江查緝隊報告臺灣桃園地方檢察署檢察官偵查起訴
理由
• 甲,有罪部分：
• 壹,程序部分：
• 一 關於上開犯罪事實一㈧施用毒品部分為合法起訴
  • 關於上開犯罪事實一㈧施用毒品部分為合法起訴
    * 關於上開犯罪事實一㈧施用毒品部分為合法起訴：
• ㈠ 其他要件則並未修正
  • 3年後再犯第10條之罪者
    * （第3項）依前項規定為觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，3年後再犯第10條之罪者，適用前二項之規定
  • 3年內再犯第10條之罪者
    * 第23條第2項規定：「觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，3年內再犯第10條之罪者，檢察官或少年法院（地方法院少年法庭）應依法追訴或裁定交付審理
  • 「5年內再犯」同法第10條之罪者,亦即修正後之毒品危害防制條例第20條第3項,第23條第2項僅係將修正前觀察
    * 亦即修正後之毒品危害防制條例第20條第3項、第23條第2項僅係將修正前觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5年內再犯」同法第10條之罪者，毋須再先送觀察、勒戒，應即依法追訴或裁定交付審理之規定，修正為「3年內再犯」，其他要件則並未修正
• ㈡ 即應依該條例第10條處罰
  • 依毒品危害防制條例第20條,第23條規定
    * 據此，依毒品危害防制條例第20條、第23條規定，僅「初犯」及「5年後再犯」二種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序
  • 其第3次再度犯該條例第10條之施用毒品罪,即應依該條例第10條處罰
    * 倘被告於5年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第3次（或第3次以上）再度施用毒品之時間，在初犯或前次再犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放5年以後，已不合於「5年後再犯」之規定，且因已於「5年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第10條處罰，此雖為本次毒品危害防制條例修正前，實務上就3犯以上之施用毒品者是否再送觀察、勒戒及強制戒治之見解，惟本次修正既僅將「5年內再犯」修正為「3年內再犯」，業如前述，則依相同之法理據以推論，若被告於經觀察、勒戒或強制戒治程序執行完畢釋放後，於3年內已再犯，並經依法追訴處罰，其第3次（或第3次以上）再度犯該條例第10條之施用毒品罪，縱其第3次（或第3次以上）再度施用毒品之時間，在初犯或前次再犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放3年以後，仍不合於「3年後再犯」之規定，即應依該條例第10條處罰
• ㈢ 與修正後之毒品危害防制條例規定仍無不合，應予敘明
  • 仍與修正後毒品危害防制條例第20條第3項所定「3年後再犯」之立法意旨不符,再犯施用毒品罪,復依當時有效施行之毒品危害防制條例第23條第2項之規定
    * 復依當時有效施行之毒品危害防制條例第23條第2項之規定，於前開觀察、勒戒執行完畢釋放後5年內，因施用毒品案件，經同法院以99年度簡字第3489號判決判處有期徒刑3月確定，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可稽（見本院卷第28頁、第35頁、第63頁），是被告既曾於觀察、勒戒執行完畢釋放後5年內，再犯施用毒品罪，則本案施用第一級、第二級毒品犯行距前揭觀察、勒戒執行完畢釋放後雖逾3年，仍與修正後毒品危害防制條例第20條第3項所定「3年後再犯」之立法意旨不符，自應予以追訴處罰
  • 檢察官就上開犯罪事實一㈧施用毒品部分提起公訴
    * 從而，檢察官就上開犯罪事實一㈧施用毒品部分提起公訴，與修正後之毒品危害防制條例規定仍無不合，應予敘明
• 二,證據能力：
• ㈠ 無證據能力
  • 警詢刑事訴訟法第159條之2、第159條之3所定情形存在，依刑事訴訟法第159條第1項規定，認證人乙○○於警詢時所為之陳述，無證據能力
    * 證人乙○○於警詢時所為陳述，係被告以外之人於審判外之陳述，且經被告之辯護人爭執證據能力，本院審酌證人乙○○已於本院審理時到庭作證，且其於警詢時所為之陳述內容並無較可信之特別情況，即無刑事訴訟法第159條之2、第159條之3所定情形存在，依刑事訴訟法第159條第1項規定，認證人乙○○於警詢時所為之陳述，無證據能力
• ㈡ 均得採為證據
  • 被告以外之人於審判外之陳述均得採為證據
    * 證人乙○○於偵查中向檢察官所為之陳述，雖亦為被告以外之人於審判外之陳述，且經辯護人爭執證據能力（見本院卷第143至144頁），然本院審酌其陳述業經具結（見偵字第18093號卷二第29頁），查無「顯有不可信之情況」，且乙○○係經本院以證人身份傳訊，並予被告及其辯護人詰問機會，其詰問權已獲得確保，依刑事訴訟法第159條之1第2項規定，均得採為證據
• ㈢ 認該等證據均具證據能力
  • 被告以外之人於審判外之陳述認該等證據均具證據能力
    * 本院以下所引用其餘被告以外之人於審判外之陳述，檢察官、被告及辯護人於本院準備程序及審判期日中，均未對於其證據能力聲明異議（見本院卷第143至144頁、第255至262頁），而視為同意該等證據具有證據能力，且本院審酌各該證據資料製作時之情況，亦無違法不當或證明力明顯過低之瑕疵，以之作為證據應屬適當，依刑事訴訟法第159條之5規定，認該等證據均具證據能力
• ㈣ 自得為證據使用
  • 非供述證據自得為證據使用
    * 至於本判決所引用之非供述證據部分，與本案均有關聯性，亦無證據證明係實施刑事訴訟程序之公務員以不法方式所取得，依刑事訴訟法第158條之4之反面解釋，當有證據能力，本院復於審理時，提示並告以要旨，使檢察官、被告及辯護人充分表示意見，自得為證據使用
• 貳,實體部分：
• 一 應依法論科
  • 坦承不諱,警詢
    * 上揭事實，業據被告於偵查、本院審理時均坦承不諱，核與證人O志豪、證人O國進於警詢及偵訊時、證人乙○○於偵訊及本院審理時之證述相符，且有被告與O國進、O志豪間之通話譯文、臺中市政府警察局第四分局搜索扣押筆錄、刑案現場照片附卷足查（見偵字第18093號卷一第8至16頁、第85至88頁第90至95頁背面），並有扣案之海洛因3包、甲基安非他命7包、大麻煙草3包、吸食器1個、夾鏈袋1包、電子磅秤1臺等物品可佐
  • 事實相符,自白
    * 扣案之大麻煙草3包（驗前總淨重0.1335公克、驗餘總淨重0.0956公克）經送檢驗，均檢出含有第二級毒品「四氫大麻酚」等節，分別有法務部調查局濫用藥物實驗室108年10月23日調科壹字第10823022640號鑑定書、O生福利部草屯療養院108年6月26日草療鑑字第1080600325號鑑驗書、108年7月26日草療鑑字第1080700404號鑑驗書暨所附照片存卷可稽（見偵字第18093號卷二第103至104頁、第106頁、第108至110頁），足認被告之自白與事實相符，堪以採信
• 二,論罪科刑
• ㈠,新舊法比較：
  • 毒品危害防制條例第4條第2項,第11條第2項,第17條第2項等規定
    * 被告行為後，毒品危害防制條例第4條第2項、第11條第2項、第17條第2項等規定，已於109年1月15日以總統華總一義字第10900004091號令修正公布，並自公布後6個月施行
  • 「犯第4條至第8條之罪於偵查及歷次審判中均自白者,減輕其刑,自白
    * 」，修正後條文則規定：「犯第4條至第8條之罪於偵查及歷次審判中均自白者，減輕其刑
  • 毒品危害防制條例第4條第2項
    * 經比較修正前、後之規定，毒品危害防制條例第4條第2項，構成要件並未變更，然修正後之有期徒刑及罰金之刑度均較修正前提高
  • 同條例第11條第2項
    * 同條例第11條第2項，構成要件亦未變更，然修正後之罰金之刑度較修正前提高
  • 依刑法第2條第1項前段規定,應適用被告行為時即修正前毒品危害防制條例第4條第2項,第11條第2項,第17條第2項之規定
    * 是比較新舊法之結果，均以修正前之規定對被告較為有利，依刑法第2條第1項前段規定，應適用被告行為時即修正前毒品危害防制條例第4條第2項、第11條第2項、第17條第2項之規定
• ㈡ 自應適用較重之藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪論處
  • 另按甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第2款所規定之第二級毒品
    * 另按甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第2款所規定之第二級毒品，依法不得轉讓，並另經行政院O生署（現改制為O生福利部）以75年7月11日衛署藥字第000000號公告禁止使用，亦屬藥事法規定之禁藥
  • 其轉讓行為同時該當於毒品危害防制條例第8條第2項之轉讓第二級毒品罪及藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪,法條競合
    * 故行為人明知為禁藥即甲基安非他命而轉讓予他人者，其轉讓行為同時該當於毒品危害防制條例第8條第2項之轉讓第二級毒品罪及藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪，屬法條競合，應依重法優於輕法、後法優於前法等法理，擇一處斷
  • 而藥事法第83條第1項轉讓禁藥罪之法定本刑,較毒品危害防制條例第8條第2項轉讓第二級毒品罪之法定本刑為重
    * 而藥事法第83條第1項轉讓禁藥罪之法定本刑（7年以下有期徒刑，得併科新臺幣5,000萬元以下罰金），較毒品危害防制條例第8條第2項轉讓第二級毒品罪之法定本刑（6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金）為重，是轉讓第二級毒品亦屬禁藥之甲基安非他命，除轉讓達一定數量（依「轉讓毒品加重其刑之數量標準」規定，轉讓第二級毒品達淨重10公克以上）
  • 依毒品危害防制條例第8條第6項,依毒品危害防制條例第8條第6項、第9條各有加重其刑至2分之1之特別規定,均應依藥事法第83條第1項之規定處罰,第9條各有加重其刑至2分之1之特別規定
    * 或對孕婦為轉讓行為，依毒品危害防制條例第8條第6項、第9條各有加重其刑至2分之1之特別規定，而應依該加重規定處罰者外，均應依藥事法第83條第1項之規定處罰
  • 自應適用較重之藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪論處
    * 查本案被告轉讓之毒品甲基安非他命數量並無證據足認已達淨重10公克以上，且被告轉讓甲基安非他命之對象即乙○○亦非未成年人，此有受轉讓人乙○○之年籍資料在卷可查（見偵字第18093號卷二第37頁），難認有毒品危害防制條例所規定之法定加重事由，自應適用較重之藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪論處
• ㈢ 就犯罪事實一
  • 均係犯修正前毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪,是核被告就犯罪事實一㈠至㈤所為
    * 是核被告就犯罪事實一㈠至㈤所為，均係犯修正前毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪
  • 就犯罪事實一
    * 就犯罪事實一
• ㈥ 均不另論罪
  • 係犯藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪
    * 所為，係犯藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪
  • 係犯修正前毒品危害防制條例第11條第2項之持有第二級毒品罪,就犯罪事實一㈦所為
    * 就犯罪事實一㈦所為，係犯修正前毒品危害防制條例第11條第2項之持有第二級毒品罪
  • 係犯毒品危害防制條例第10條第1項,係犯毒品危害防制條例第10條第1項、第2項之施用第一級、第二級毒品罪,就犯罪事實一㈧所為,第2項之施用第一級
    * 就犯罪事實一㈧所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1項、第2項之施用第一級、第二級毒品罪
  • 不另論罪,低度行為,高度行為
    * 被告販賣第二級毒品、轉讓第二級毒品、施用第一級及第二級毒品前後非法持有毒品之低度行為，各為販賣、轉讓、施用之高度行為所吸收，均不另論罪
• ㈣ 應從一重之施用第一級毒品處斷
  • 共同正犯,被告就犯罪事實一㈠所為之販賣第二級毒品犯行,被告就犯罪事實一㈠所為之販賣第二級毒品犯行，與綽號「娃娃」之成年女子間有犯意聯絡
    * 被告就犯罪事實一㈠所為之販賣第二級毒品犯行，與綽號「娃娃」之成年女子間有犯意聯絡及行為分擔，應成立共同正犯
  • 另被告就犯罪事實一㈧所為,想像競合,觸犯構成要件不同之罪名
    * 另被告就犯罪事實一㈧所為，係以一行為，同時施用第一級毒品海洛因及第二級毒品甲基安非他命，觸犯構成要件不同之罪名，為想像競合犯，應從一重之施用第一級毒品處斷
• ㈤ 應分論併罰
  • 分論併罰,被告所犯上開各罪間,被告所犯上開各罪間，犯意
    * 被告所犯上開各罪間，犯意各別，行為互殊，應分論併罰
• ㈥,刑之加重、減輕：
• 1. 爰均依刑法第47條第1項之規定，加重其刑
  • 5年以內故意,5年以內故意再犯本案有期徒刑以上之各罪,加重其刑,爰均依刑法第47條第1項之規定,縱依刑法第47條第1項規定於本案加重其刑,除販賣第二級毒品罪法定刑之無期徒刑部分依法不得加重其刑外
    * 上開①②之罪刑，嗣經臺灣高等法院以100年度聲字第2589號裁定定應執行有期徒刑2年1月確定，於104年2月3日執行完畢，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可查（見本院卷第34至37頁），其受徒刑之執行完畢，5年以內故意再犯本案有期徒刑以上之各罪，均為累犯，衡以其構成累犯之前案已有施用毒品、販賣毒品案件，竟未能悔改、遠離毒品，仍再犯本案毒品相關之各該犯行，顯見前案罪刑未能達嚇阻之效，縱依刑法第47條第1項規定於本案加重其刑，亦無罪刑不相當之情，與司法院釋字第775號解釋意旨無違，除販賣第二級毒品罪法定刑之無期徒刑部分依法不得加重其刑外，爰均依刑法第47條第1項之規定，加重其刑
• 2. 辯護人此部分所請即嫌無據，併此指明
  • 自均應依毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑,自白,被告就犯罪事實一㈠至㈤之販賣第二級毒品罪
    * 經查，被告就犯罪事實一㈠至㈤之販賣第二級毒品罪（共5罪），於偵查、本院審理時均自白犯行，已如前述，自均應依毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑，並依法先加後減之
  • 必須犯罪另有特殊之原因與環境,惟按刑法第59條規定之酌量減輕其刑,至辯護人聲請依刑法第59條之規定減輕其刑云云,辯護人
    * 至辯護人聲請依刑法第59條之規定減輕其刑云云，惟按刑法第59條規定之酌量減輕其刑，必須犯罪另有特殊之原因與環境，在客觀上足以引起一般同情，認為即使予以宣告法定最低度刑，猶嫌過重者，始有其適用
  • 始得適用刑法第59條規定酌量減輕其刑,應先適用法定減輕事由減輕其刑後,猶認其犯罪之情狀顯可憫恕
    * 倘被告別有其他法定減輕事由者，應先適用法定減輕事由減輕其刑後，猶認其犯罪之情狀顯可憫恕，即使科以該減輕後之最低度刑仍嫌過重者，始得適用刑法第59條規定酌量減輕其刑
  • O被告已可適用毒品危害防制條例第17條第2項減輕其刑之規定,自無刑法第59條酌減刑度規定之適用,辯護人
    * O被告已可適用毒品危害防制條例第17條第2項減輕其刑之規定，業如前述，是本案實無宣告法定低度刑，猶嫌過重之情，自無刑法第59條酌減刑度規定之適用，辯護人此部分所請即嫌無據，併此指明
• ㈦ 定其應執行刑
  • 警詢
    * 爰審酌被告已有毒品相關案件前科，其對於毒品之危害及販賣、轉讓、持有、施用毒品之違法性，當有明確認識，竟分別販賣甲基安非他命予O志豪、O國進以牟利，並持有四氫大麻酚、無償轉讓甲基安非他命予乙○○、施用海洛因及甲基安非他命，戕害自己及他人之身心健康，助長毒品散布流通，且危害社會治安，所為應予非難，惟念其轉讓、販賣及持有之毒品數量非鉅，且犯後均坦承犯行，非無悔意，兼衡其於警詢時自陳高中畢業之教育程度、家庭經濟狀況勉持、業工，及其各次販賣毒品之金額、數量，暨其為本案犯行之動機、目的、所生危害等一切情狀，分別量處如附表各編號主文欄所示之刑，並就附表編號1至5、編號8所示不得易科罰金且不得易服社會勞動之罪，定其應執行刑
• ㈧,沒收部分：
• 1. 而應與毒品併同沒收銷燬
  • 應依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定,扣案之含有四氫大麻酚成分之煙草3包屬犯罪事實一㈦所示持有毒品犯行查獲之第二級毒品,於被告所犯該罪主文項下諭知沒收銷燬
    * 扣案之含有四氫大麻酚成分之煙草3包（驗前總淨重0.1335公克、驗餘總淨重0.0956公克）屬犯罪事實一㈦所示持有毒品犯行查獲之第二級毒品，應依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定，於被告所犯該罪主文項下諭知沒收銷燬（因檢驗需要而經取用滅失之部分，不再宣告沒收銷燬），包裝前開毒品之包裝袋，因無從與毒品完全分離，而應與毒品併同沒收銷燬
  • 均屬犯罪事實一㈧所示被告施用毒品犯行所餘而查獲之第一級及第二級毒品,均應依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定,於被告所犯該罪主文項下諭知沒收銷燬
    * 另扣案之海洛因3包（驗前總淨重0.94公克、驗餘總淨重0.93公克）、甲基安非他命7包（驗前總淨重4.7725公克、驗餘總淨重4.7371公克），均屬犯罪事實一㈧所示被告施用毒品犯行所餘而查獲之第一級及第二級毒品，此據被告供承在卷（見本院訴字卷第143頁），均應依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定，於被告所犯該罪主文項下諭知沒收銷燬（因檢驗需要而經取用滅失之部分，不再宣告沒收銷燬），包裝前開毒品之包裝袋，因無從與毒品完全分離，而應與毒品併同沒收銷燬
• 2. 於被告所犯之該罪主文項下宣告沒收
  • 供其為如犯罪事實一㈧施用毒品犯行所用之物,均依刑法第38條第2項前段之規定,於被告所犯之該罪主文項下宣告沒收
    * 又扣案之夾鏈袋1包、電子磅秤1臺，均屬被告所有，供其為如犯罪事實一㈧施用毒品犯行所用之物，業據被告供承在卷（見本院卷第143頁），均依刑法第38條第2項前段之規定，於被告所犯之該罪主文項下宣告沒收
• 3. 依刑法第38條第4項規定追徵其價額
  • 依刑法第38條第4項規定追徵其價額,應依毒品危害防制條例第19條第1項規定,於被告所犯之各該罪主文項下宣告沒收,而為犯罪事實一㈠至㈤販毒犯行所用之物
    * 未扣案之搭配門號0000000000號之行動電話1支（含SIM卡1張），為被告所有供其與O志豪、O國進聯繫販賣甲基安非他命，而為犯罪事實一㈠至㈤販毒犯行所用之物，業據被告供明在卷（見本院訴字卷第263頁），應依毒品危害防制條例第19條第1項規定，於被告所犯之各該罪主文項下宣告沒收，並於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，依刑法第38條第4項規定追徵其價額
• 4. 追徵其價額
  • 另按犯罪所得,屬於犯罪行為人者
    * 另按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之
  • 查被告就犯罪事實一㈠至㈤販毒犯行之販毒所得分別為1,000元、500元、2,000元、2,000元、3,000元,皆應依刑法第38條之1第1項前段,第3項之規定
    * 查被告就犯罪事實一㈠至㈤販毒犯行之販毒所得分別為1,000元、500元、2,000元、2,000元、3,000元，均未扣案，皆應依刑法第38條之1第1項前段、第3項之規定，分別於各該罪主文項下宣告沒收，並於全部或一部不能或不宜執行沒收時，追徵其價額
• 5. 應依刑法第40條之2第1項規定，併執行之
  • 應依刑法第40條之2第1項規定
    * 被告經宣告多數沒收部分，應依刑法第40條之2第1項規定，併執行之
• 6. 本院自不得併予宣告沒收，附此敘明
• 乙 無罪部分
• 一 因認被告涉犯毒品危害防制條例第8條第1項之轉讓第一級毒品罪嫌等語
  • 公訴意旨,被告甲○○基於轉讓第一級毒品海洛因之犯意
    * 公訴意旨略以：被告甲○○基於轉讓第一級毒品海洛因之犯意，於108年4月25日上午5時9分許，以其持用之行動電話門號0000000000號聯絡丙○○持用之行動電話門號0000000000號，聯繫轉讓海洛因相關事宜，復於同日上午7、8時許，在其位於桃園市○○區○○○○街00號3樓之居所，無償交付摻有海洛因之香菸1支予丙○○
  • 因認被告涉犯毒品危害防制條例第8條第1項之轉讓第一級毒品罪嫌等語
    * 因認被告涉犯毒品危害防制條例第8條第1項之轉讓第一級毒品罪嫌等語
• 二 自應為被告無罪判決之諭知
  • 按犯罪事實應依證據認定之,無證據不得認定犯罪事實
    * 按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實
  • 且認定犯罪事實所憑之證據
    * 且認定犯罪事實所憑之證據，雖不以直接證據為限，間接證據亦包括在內，然而無論直接證據或間接證據，其為訴訟上之證明，須於通常一般之人均不致有所懷疑，而得確信其為真實之程度者，始得據為有罪之認定，倘其證明尚未達到此一程度，而有合理之懷疑存在而無從使事實審法院得有罪之確信時，即應由法院為諭知被告無罪之判決
  • 檢察官對於起訴之犯罪事實
    * 因此，檢察官對於起訴之犯罪事實，應負提出證據及說服之實質舉證責任
  • 最高法院40年台上字第86號判例、76年台上字第4986號判例、92年台上字第128號判例,無罪推定
    * 倘其所提出之證據，不足為被告有罪之積極證明，或其闡明之證明方法，無從說服法官以形成被告有罪之心證，基於無罪推定之原則，自應為被告無罪判決之諭知（最高法院40年台上字第86號判例、76年台上字第4986號判例、92年台上字第128號判例意旨參照）
• 三 自不得以此認定被告有何轉讓第一級毒品之犯行等語
  • 公訴意旨,公訴意旨認被告涉犯前開罪嫌,自白
    * 公訴意旨認被告涉犯前開罪嫌，無非以被告於偵訊時之自白、證人丙○○之證詞、被告與丙○○間之通訊監察譯文為其論據
  • 辯護人
    * 其辯護人另補充：依據被告與丙○○間通話之通訊監察譯文，完全看不出雙方具有轉讓毒品的事實，自不得以此認定被告有何轉讓第一級毒品之犯行等語
• 四,經查：
• ㈠ 是否屬實，即非無疑
  • 警詢
    * 證人丙○○於警詢及偵訊中固證稱：108年4月25日上午5時9分時許，其與被告通話後，有過去被告位於桃園市龜山區幸福十五街之住處找被告，被告請其抽1支海洛因香菸云云（見偵字第18093號卷一第69頁、卷二第27頁背面）
• ㈡ 亦無從據為採信
  • 自白
    * 縱被告於偵訊時就此部分一度自白犯行，惟證人丙○○之證述既有上開明顯瑕疵，且被告復於本院審理時堅決否認此部份犯行，則被告於偵查中此部分之自白是否具真實性，仍有疑義，亦無從據為採信
• 五 自應為被告無罪之諭知
  • 公訴意旨,無法證明被告犯罪,而得確信被告之行為已達公訴意旨所指之轉讓第一級毒品海洛因之犯罪事實
    * 綜上所述，檢察官所舉前開證據，尚不足使本院達於通常一般之人均不致有所懷疑，而得確信被告之行為已達公訴意旨所指之轉讓第一級毒品海洛因之犯罪事實，致使此部分尚無從形成被告有罪之確信，無法證明被告犯罪，依首揭法條規定及判例意旨之說明，自應為被告無罪之諭知
• 據上論斷 經檢察官郭書綺到庭執行職務
  • 修正前毒品危害防制條例第4條第2項,刑法第2條第1項前段,應依刑事訴訟法第299條第1項前段,毒品危害防制條例第10條第1項,第11條,第11條第2項,第17條第2項,第18條第1項前段,第19條第1項,第2項,第301條第1項,第38條之1第1項前段,第38條第2項前段,第3項,第40條之2第1項,第41條第1項前段,第47條第1項,第4項,第51條第1項,第51條第5款,第55條,藥事法第83條第1項
    * ，應依刑事訴訟法第299條第1項前段、第301條第1項，藥事法第83條第1項，修正前毒品危害防制條例第4條第2項、第11條第2項、第17條第2項，毒品危害防制條例第10條第1項、第2項、第18條第1項前段、第19條第1項，刑法第2條第1項前段、第11條、第47條第1項、第55條、第51條第1項、第51條第5款、第41條第1項前段、第38條第2項前段、第4項、第38條之1第1項前段、第3項、第40條之2第1項，判決如主文
• 加重

  刑法,第47條第1項,47,總則,累犯

• 減輕

  毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A

• 判例

  司法院釋字第775號解釋

  最高法院40年台上字第86號判例、76年台上字第4986號判例、92年台上字第128號判例意旨參照

名詞

辯護人 7 , 非供述證據 1 , 法條競合 1 , 不另論罪 1 , 分論併罰 1 , 想像競合 1 , 無罪推定 1 , 詰問 1 , 供述證據 1 , 自白 8 , 低度行為 1 , 高度行為 1 , 共同正犯 1

• 適用法條

  刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

  刑事訴訟法,第301條第1項,301,第一審,公訴,審判

  藥事法,第83條第1項,83,罰則

  毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A

  毒品危害防制條例,第11條第2項,11,A

  毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A

  毒品危害防制條例,第10條第1項,10,A

  毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A

  毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A

  毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A

  刑法,第2條第1項前段,2,總則,法例

  刑法,第11條,11,總則,法例

  刑法,第47條第1項,47,總則,累犯

  刑法,第55條,55,總則,數罪併罰

  刑法,第51條第1項,51,總則,數罪併罰

  刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰

  刑法,第41條第1項前段,41,總則,易刑

  刑法,第38條第2項前段,38,總則,沒收

  刑法,第38條第4項,38,總則,沒收

  刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收

  刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收

  刑法,第40條之2第1項,40-2,總則,沒收

• 引用法條

  毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A   8

  毒品危害防制條例,第10條,10,A   8

  藥事法,第83條第1項,83,罰則   7

  毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A   6

  毒品危害防制條例,第11條第2項,11,A   6

  毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A   4

  刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減   4

  毒品危害防制條例,第8條,8,A   3

  毒品危害防制條例,第4條,4,A   3

  毒品危害防制條例,第23條第2項,23,A   3

  毒品危害防制條例,第20條第3項,20,A   3

  毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A   3

  刑法,第47條第1項,47,總則,累犯   3

  刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收   3

  毒品危害防制條例,第8條第2項,8,A   2

  毒品危害防制條例,第35條之1,35-1,A   2

  毒品危害防制條例,第20條第1項,20,A   2

  毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A   2

  毒品危害防制條例,第10條第1項,10,A   2

  刑法,第40條之2第1項,40-2,總則,沒收   2

  刑法,第38條第4項,38,總則,沒收   2

  刑法,第38條第2項前段,38,總則,沒收   2

  刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收   2

  刑法,第2條第1項前段,2,總則,法例   2

  刑事訴訟法,第301條第1項,301,第一審,公訴,審判   2

  毒品危害防制條例,第9條,9,A   1

  毒品危害防制條例,第8條第6項,8,A   1

  毒品危害防制條例,第8條第1項,8,A   1

  毒品危害防制條例,第2條第2項第2款,2,A   1

  毒品危害防制條例,第23條,23,A   1

  毒品危害防制條例,第20條,20,A   1

  毒品危害防制條例,第10條第3項,10,A   1

  刑法,第55條,55,總則,數罪併罰   1

  刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰   1

  刑法,第51條第1項,51,總則,數罪併罰   1

  刑法,第41條第1項前段,41,總則,易刑   1

  刑法,第38條第2項,38,總則,沒收   1

  刑法,第38條之1第1項,38-1,總則,沒收   1

  刑法,第11條,11,總則,法例   1

  刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

  刑事訴訟法,第161條第1項,161,總則,證據,通則   1

  刑事訴訟法,第161條,161,總則,證據,通則   1

  刑事訴訟法,第159條第1項,159,總則,證據,通則   1

  刑事訴訟法,第159條之5,159-5,總則,證據,通則   1

  刑事訴訟法,第159條之3,159-3,總則,證據,通則   1

  刑事訴訟法,第159條之2,159-2,總則,證據,通則   1

  刑事訴訟法,第159條之1第2項,159-1,總則,證據,通則   1

  刑事訴訟法,第158條之4,158-4,總則,證據,通則   1

  刑事訴訟法,第154條第2項,154,總則,證據,通則   1