甲OO犯行使偽造準私文書罪，累犯，處有期徒刑參月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日

又犯竊盜罪，累犯，處拘役伍拾日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日

又犯行使偽造準私文書罪，累犯，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日

前開有期徒刑部分應執行有期徒刑捌月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日

未扣案之犯罪所得新臺幣拾壹萬貳仟伍佰肆拾元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額

事實
• 一,甲OO分別為下列行為：
• （一） 基於行使偽造準私文書及詐欺得利之接續犯意
  • 基於行使偽造準私文書及詐欺得利之接續犯意,接續犯
    * 嗣甲OO於民國106年2月間，在臺中市○○區○○街00○0號地下1樓租屋處，向O信全借用手機（裝設門號0980***855號、0906***798號SIM卡）把玩線上遊戲時，竟意圖為自己不法之利益，基於行使偽造準私文書及詐欺得利之接續犯意，冒用O信全之名義，於如附表一、二所示時間，以上揭門號付費功能，偽造完成具有證明購買如附表一、二所示之遊戲點數及同意以上揭門號付費功能付款之準私文書性質之電磁紀錄後，將之傳輸予如附表一、二所示之網路商店而行使，致附表一、二所示之網路商店網頁管理人員及亞太電信股份有限公司（下稱亞太電信公司）陷於錯誤，誤認係O信全本人使用上揭門號進行付款，因此產生如附表一、二所示共計新臺幣（下同）1萬元之消費金額，並分別附加於O信全上揭門號之帳單費用，甲OO以此方式詐得如附表一、二所示消費金額之遊戲點數不法利益，足以生損害於O信全、各該網路商店及亞太電信公司費用管理之正確性
• （二） 基於竊盜之犯意 基於行使偽造準私文書及詐欺得利之接續犯意
  • 基於竊盜之犯意
    * 甲OO於106年6、7月間，借住友人O鼎豔位在臺中市○○區○○路0段000○00號租屋處期間，竟意圖為自己不法之所有，基於竊盜之犯意，於106年7月11日前某日，在O鼎豔上揭租屋處內，徒手竊取O鼎豔所有台新國際商業銀行股份有限公司（下稱台新銀行）帳號2051*******8460號帳戶之VISA金融卡1張
  • 基於行使偽造準私文書及詐欺得利之接續犯意,接續犯
    * 由於該金融卡同時具有信用卡功能（信用卡卡號4667********0501號），甲OO遂另意圖為自己不法之利益，基於行使偽造準私文書及詐欺得利之接續犯意，冒用O鼎豔之名義，於如附表三所示之時間，在附表三所示之信用卡特約商店之網路系統中，輸入上開VISA金融卡之信用卡卡號、有效日期、授權碼等資料，表示O鼎豔本人同意使用上開金融卡之信用卡功能消費，而偽造完成具有證明購買如附表三所示之遊戲點數及同意以該金融卡之信用卡功能付款之準私文書性質之電磁紀錄後，將之傳輸予如附表三所示之特約商店而行使，致附表三所示之信用卡特約商店網頁管理人員陷於錯誤，誤信係O鼎豔本人使用上開金融卡消費，甲OO因而詐得如附表三所示消費金額之遊戲點數不法利益共10萬2,540元，足生損害於O鼎豔、各該特約商店及台新銀行對於信用卡消費管理之正確性
• 二 案經O信全、O鼎豔訴由臺中市政府警察局第五分局、O原分局報告臺灣臺中地方檢察署（下稱臺中地檢署）陳請臺灣高等檢察署檢察長核轉臺灣桃園地方檢察署檢察官偵查起訴及台新銀行訴由臺中地檢署檢察官偵查後移送併案審理
理由
• 壹,程序部分：
  • 證據能力
    * 按除法律另有規定外，實施刑事訴訟程序之公務員因違背法定程序取得之證據，其有無證據能力之認定，應審酌人權保障及公共利益之均衡維護
  • 雖不符合同法第159條之1至第159條之4之規定
    * 又被告以外之人於審判外之陳述，雖不符合同法第159條之1至第159條之4之規定，但經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據
  • 知有第159條第1項不得為證據之情形,刑事訴訟法第158條之4,第159條之5分別定有明文,定有明文,辯護人
    * 當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有第159條第1項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，刑事訴訟法第158條之4、第159條之5分別定有明文
  • 供述證據,爭執,證據能力
    * 本判決下列所引用之各項供述證據，當事人均不爭執各該證據之證據能力（見訴字卷二第162頁），且未於本院言詞辯論終結前聲明異議，本院審酌此等證據資料取得及製作時之情況，尚無違法不當及證明力明顯過低之瑕疵，以之作為證據應屬適當
  • 是依刑事訴訟法第158條之4之反面解釋,供述證據,證據能力,非供述證據
    * 另本判決後述所引之各項非供述證據，無證據證明係實施刑事訴訟程序之公務員以不法方式所取得，且亦無證據證明係非真實，復均與本件待證事實具有關聯性，是依刑事訴訟法第158條之4之反面解釋，當有證據能力
  • 供述證據,非供述證據
    * 又前開供述與非供述證據復經本院於審理期日中合法調查，自均得為本案證據使用
• 貳,實體部分：
• 一 應予依法論科
  • 坦承不諱
    * 上開事實，業據被告於審理時均坦承不諱（見訴字卷二第180至181頁、第190頁），核與證人即告訴人O信全、O鼎豔於警詢及偵訊時之證述相符（見臺中市政府警察局第五分局刑案偵查卷第4至7頁，下稱第五分局警偵卷
  • 事實相符,任意性,自白
    * 臺中地檢署107年度發查字984號卷第21至30頁），足認被告之任意性自白與事實相符，堪以採信
• 二,論罪科刑：
• （一） 即應適用108年5月29日修正施行前刑法第320條第1項之規定
  • 刑法第2條第1項定有明文,定有明文
    * 但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文
  • 修正前刑法第320條第1項規定：「意圖,刑法第320條第1項之規定業經修正,修正前刑法第320條第1項規定,為竊盜罪
    * 查被告行為後，刑法第320條第1項之規定業經修正，並經總統於108年5月29日公布，於同年月31日施行，修正前刑法第320條第1項規定：「意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊盜罪，處五年以下有期徒刑、拘役或五百元以下罰金
  • 」修正後刑法第320條第1項則規定,為竊盜罪
    * 」修正後刑法第320條第1項則規定：「意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊盜罪，處五年以下有期徒刑、拘役或五十萬元以下罰金
  • 」修正後之刑法第320條第1項規定並未更動竊盜罪之構成要件,自仍應以修正前刑法第320條第1項之規定較有利於被告,茲依刑法第2條第1項前段規定,即應適用108年5月29日修正施行前刑法第320條第1項之規定
    * 」修正後之刑法第320條第1項規定並未更動竊盜罪之構成要件，僅將罰金刑上限提高為五十萬元，茲比較新舊法之結果，自仍應以修正前刑法第320條第1項之規定較有利於被告，茲依刑法第2條第1項前段規定，即應適用108年5月29日修正施行前刑法第320條第1項之規定
• （二） 應以文書論
  • 該電磁紀錄依刑法第220條第2項之規定
    * 而被告用以表徵告訴人O信全、O鼎豔有透過網路購買遊戲點數及分別以電信費帳單及信用卡支付價款之意思，而偽造不實之網路消費電磁紀錄，該電磁紀錄依刑法第220條第2項之規定，應以文書論
• （三） 本院已一併審理論究，附此敘明
  • 係犯刑法第216條,第210條,第220條第2項行使偽造準私文書罪及刑法第339條第2項詐欺得利罪
    * 核被告就事實欄一、（一）所為，係犯刑法第216條、第210條、第220條第2項行使偽造準私文書罪及刑法第339條第2項詐欺得利罪
  • 係犯修正前刑法第320條第1項之竊盜罪,刑法第216條,第210條,第220條第2項行使偽造準私文書罪,刑法第339條第2項詐欺得利罪,係犯修正前刑法第320條第1項之竊盜罪,第220條第2項行使偽造準私文書罪,刑法第339條第2項詐欺得利罪
    * 就事實欄一、（二）所為，係犯修正前刑法第320條第1項之竊盜罪、刑法第216條、第210條、第220條第2項行使偽造準私文書罪、刑法第339條第2項詐欺得利罪
  • 不另論罪,低度行為,高度行為,不另論罪
    * 被告偽造準私文書後行使，偽造之低度行為應為行使之高度行為所吸收，不另論罪
• （四） 應分論併罰
  • 接續犯,故均應論以接續犯之一罪
    * 被告於附表一、二利用告訴人O信全上揭門號付費功能詐得遊戲點數之行為，及於附表三利用告訴人O鼎豔金融卡之信用卡功能詐得遊戲點數之行為，均係於密切接近之時、地，以同一方式侵害相同法益，各行為之獨立性極為薄弱，主觀上亦係出於單一犯意，依一般社會觀念，應視為數個舉動接續施行，合為包括之一行為予以評價為當，故均應論以接續犯之一罪
  • 均應依刑法第55條前段之規定,想像競合,被告分別以接續之一行為同時觸犯行使偽造準私文書及詐欺得利罪
    * 被告分別以接續之一行為同時觸犯行使偽造準私文書及詐欺得利罪，各為想像競合犯，均應依刑法第55條前段之規定，從一重以行使偽造準私文書罪處斷
  • 犯意,分論併罰
    * 被告上開行使偽造準私文書之犯行（2罪），與竊取告訴人O鼎豔之金融卡犯行，犯意各別，行為互殊，應分論併罰
• （五） 依刑法第47條第1項之規定，加重其刑
  • 5年以內故意再犯本案有期徒刑以上之罪
    * 被告前於100、101年間，因竊盜、妨害兵役、詐欺等案件經臺灣板橋地方法院（現改制為臺灣新北地方法院，下同）及臺灣彰化地方法院分別判處有期徒刑7月（竊盜）、4月（竊盜）、3月（妨害兵役）、3月（詐欺），上開案件經臺灣板橋地方法院以101年度聲字第1371號裁定定應執行有期徒刑1年2月確定，並於101年8月1日縮刑期滿執行完畢，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可按（見訴字卷一第28、29、39頁），是被告受有期徒刑之執行完畢，5年以內故意再犯本案有期徒刑以上之罪，為累犯
  • 依刑法第47條第1項之規定,司法院釋字第775號解釋,加重其刑,竟於執行完畢後再犯相同罪質之罪
    * 本院審酌被告於前案竊盜、詐欺罪刑執行完畢後，理應產生警惕作用，自我控管，竟於執行完畢後再犯相同罪質之罪，此足見被告對先前所受刑之執行欠缺醒悟及警惕，可徵其所受前案徒刑之執行難收成效，爰依司法院釋字第775號解釋意旨，依刑法第47條第1項之規定，加重其刑
• （六） 及均諭知易科罰金之折算標準
• 三,沒收部分：
• （一） 追徵其價額
  • 前二項之沒收,刑法第38條之1第1項前段,第3項分別定有明文,定有明文
    * 前二項之沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額，刑法第38條之1第1項前段、第3項分別定有明文
• （二） 不予宣告沒收
  • 此見刑法第38條之1第1項,第38條之2第3項自明
    * 此見刑法第38條之1第1項、第38條之2第3項自明
• 據上論斷 檢察官洪鈺勛到庭執行職務
  • 依刑事訴訟法第299條第1項前段,修正前刑法第320條第1項,刑法第2條第1項前段,第210條,第216條,第220條第2項,第339條第2項,第55條,第47條第1項,第41條第1項前段,第8項,第51條第5款,第38條之1第1項前段,第3項,刑法施行法第1條之1第1項,第2項前段
    * ，依刑事訴訟法第299條第1項前段，修正前刑法第320條第1項，刑法第2條第1項前段、第210條、第216條、第220條第2項、第339條第2項、第55條、第47條第1項、第41條第1項前段、第8項、第51條第5款、第38條之1第1項前段、第3項，刑法施行法第1條之1第1項、第2項前段，判決如主文
• 加重

  刑法,第47條第1項,47,總則,累犯

• 判例

  司法院釋字第775號解釋

名詞

低度行為 1 , 接續犯 3 , 非供述證據 2 , 自白 1 , 高度行為 1 , 不另論罪 1 , 想像競合 1 , 分論併罰 1 , 辯護人 1 , 供述證據 3

• 適用法條

  刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

  刑法,第320條第1項,320,竊盜罪

  刑法,第2條第1項前段,2,總則,法例

  刑法,第210條,210,偽造文書印文罪

  刑法,第216條,216,偽造文書印文罪

  刑法,第220條第2項,220,偽造文書印文罪

  刑法,第339條第2項,339,詐欺背信及重利罪

  刑法,第55條,55,總則,數罪併罰

  刑法,第47條第1項,47,總則,累犯

  刑法,第41條第1項前段,41,總則,易刑

  刑法,第41條第8項,41,總則,易刑

  刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰

  刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收

  刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收

  刑法施行法,第1條之1第1項,1-1,A

  刑法施行法,第1條之1第2項前段,1-1,A

• 引用法條

  刑法,第320條第1項,320,竊盜罪   8

  刑法,第339條第2項,339,詐欺背信及重利罪   3

  刑法,第220條第2項,220,偽造文書印文罪   3

  刑法,第216條,216,偽造文書印文罪   3

  刑法,第210條,210,偽造文書印文罪   3

  刑法,第47條第1項,47,總則,累犯   2

  刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收   2

  刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收   2

  刑法,第2條第1項前段,2,總則,法例   2

  刑事訴訟法,第158條之4,158-4,總則,證據,通則   2

  刑法施行法,第1條之1第2項前段,1-1,A   1

  刑法施行法,第1條之1第1項,1-1,A   1

  刑法施行法,第159條第1項,159,A   1

  刑法施行法,第159條之4,159-4,A   1

  刑法施行法,第159條之1,159-1,A   1

  刑法,第55條前段,55,總則,數罪併罰   1

  刑法,第55條,55,總則,數罪併罰   1

  刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰   1

  刑法,第47條第2項,47,總則,累犯   1

  刑法,第41條第8項,41,總則,易刑   1

  刑法,第41條第1項前段,41,總則,易刑   1

  刑法,第38條之2第3項,38-2,總則,沒收   1

  刑法,第38條之1第1項,38-1,總則,沒收   1

  刑法,第2條第1項,2,總則,法例   1

  刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

  刑事訴訟法,第159條之5,159-5,總則,證據,通則   1