甲OO犯如附表所示之罪，各處如附表「宣告刑及沒收」欄所示之刑

應執行有期徒刑貳年貳月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日

沒收，併執行之

甲OO施用第一級毒品，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日

又施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日

扣案之海洛因壹包（驗餘毛重伍點捌捌公克）、甲基安非他命壹包（驗餘毛重零點參玖柒柒公克）均沒收銷燬；扣案之安非他命吸食器壹組沒收

甲OO犯攜帶兇器竊盜罪，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日

又犯竊盜罪，共貳罪，均累犯，各處有期徒刑陸月，如易科罰金，均以新臺幣壹仟元折算壹日

扣案之鑰匙壹支沒收

事實
• 一 基於施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命之犯意
  • 基於施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命之犯意
    * 猶不知戒除毒品，復基於施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命之犯意，於108年11月13日為警採尿時起回溯26小時內某時，在臺灣地區不詳地點，以不詳方式，施用海洛因1次，及於108年11月12日晚間7時許，在桃園市楊梅區某賭場，以將甲基安非他命置入玻璃球吸食器內燒烤吸食煙霧之方式，施用甲基安非他命1次
• 6. 始悉上情
• 二 基於竊盜之犯意
  • 基於竊盜之犯意
    * 甲OO意圖為自己不法之所有，基於竊盜之犯意，分別為下列之行為：
• （一） 得手後隨即離去
• （二） 發動該小客車並駛離現場
• （三） 進而偵悉上情
• 三 案經桃園市政府警察局平鎮分局分別報告臺灣桃園地方檢察署檢察官偵查起訴
理由
• 一 俱應依法論科
  • 坦承不諱
    * 上揭犯罪事實，業據被告甲OO於警詢、偵訊、本院準備程序及審理中坦承不諱（見毒偵字第6593號卷第17至23頁、第111至112頁，偵字第32962號卷第15至22頁、第123至124頁，本院審訴字第253號卷第101至110頁），核與證人即被害人O仕淡、O能山、O增烜於警詢時之證述相符（見偵字第32962號卷第41頁、第45頁、第49頁），並有如附表「證據」欄所示之證據及臺灣高等法院被告前案紀錄表（見本院審訴字第253號卷第17至50頁）附卷可證，復有扣案之海洛因1包（驗餘毛重5.88公克）、甲基安非他命1包（驗餘毛重0.3977公克）及安非他命吸食器1組可佐
  • 任意性,自白
    * 堪認前揭被告任意性自白符實
• 二,論罪科刑
• （一） 俱不另論罪
  • 係分別犯毒品危害防制條例第10條第1項,第2項之施用第一,二級毒品罪
    * 核被告就事實欄一所為，係分別犯毒品危害防制條例第10條第1項、第2項之施用第一、二級毒品罪
  • 不另論罪,低度行為,高度行為,俱不另論罪
    * 其分別持有海洛因及甲基安非他命進而施用，各該持有之低度行為，均為施用之高度行為所吸收，俱不另論罪
• （二） 係犯刑法第321條第1項第3款之攜帶兇器竊盜罪
  • 係犯刑法第321條第1項第3款之攜帶兇器竊盜罪
    * 核被告就事實欄二、（一）所為，係犯刑法第321條第1項第3款之攜帶兇器竊盜罪
• （三） 均係犯刑法第320條第1項之竊盜罪
  • 均係犯刑法第320條第1項之竊盜罪
    * 核被告就事實欄二、（二）、（三）所為，均係犯刑法第320條第1項之竊盜罪
• （四） 應分論併罰
  • 被告所為上開2次施用毒品犯行、1次加重竊盜犯行及2次普通竊盜犯行，犯意,分論併罰
    * 被告所為上開2次施用毒品犯行、1次加重竊盜犯行及2次普通竊盜犯行，犯意各別，行為互殊，應分論併罰
• （五） 爰不加重其刑
  • 5年以內故意,假釋,5年以內故意再犯本案均為有期徒刑以上之罪
    * 就前揭各罪刑定應執行有期徒刑2年5月確定後，入監接續執行，於105年5月9日假釋付保護管束，迄105年11月11日保護管束期滿，假釋未經撤銷，其未執行之刑，以已執行完畢論，有臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可查，其受徒刑之執行完畢，5年以內故意再犯本案均為有期徒刑以上之罪，俱為累犯
  • 司法院大法官於108年2月22日就累犯規定是否違憲乙事，作成釋字第775號解釋
    * 又司法院大法官於108年2月22日就累犯規定是否違憲乙事，作成釋字第775號解釋：「有關累犯加重本刑部分，不生違反憲法一行為不二罰原則之問題
  • 於不符合刑法第59條所定要件之情形下,對人民受憲法第8條保障之人身自由所為限制,牴觸憲法第23條比例原則
    * 惟其不分情節，基於累犯者有其特別惡性及對刑罰反應力薄弱等立法理由，一律加重最低本刑，於不符合刑法第59條所定要件之情形下，致生行為人所受之刑罰超過其所應負擔罪責之個案，其人身自由因此遭受過苛之侵害部分，對人民受憲法第8條保障之人身自由所為限制，不符憲法罪刑相當原則，牴觸憲法第23條比例原則
  • 一律加重最低本刑抵觸憲法第23條比例原則之情,加重結果
    * 」所謂不分情節，一律加重最低本刑抵觸憲法第23條比例原則之情，解釋理由O例舉，最低法定本刑為6月有期徒刑，累犯加重結果，最低本刑為7月有期徒刑
  • O有抵觸憲法第23條比例原則,自首
    * 是累犯加重本刑之規定並未違憲，然遇本有機會易科罰金或易服勞役，卻因累犯規定，在無酌減、自首或其他減刑之情下，一律依累犯規定加重本刑，致行為人不得易科罰金或易服勞役，方有抵觸憲法第23條比例原則，而不得加重
  • 自首
    * 就施用第一級毒品及加重竊盜部分，最低法定本刑為6月有期徒刑，且被告亦未符合自首、酌減等減刑規定，若依累犯規定加重其刑，被告將喪失易科罰金之機會，致生其所刑罰超過其所應負擔之罪責，揆諸前開釋字第775號解釋，爰不加重其刑
• （六） 併依此再諭知易科罰金之折算標準
• 三,沒收部分
• （一） 宣告沒收之
  • 應依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定
    * 扣案之扣案之海洛因1包（驗餘毛重5.88公克）、甲基安非他命1包（驗餘毛重0.3977公克），經送驗結果含海洛因成分，及呈現甲基安非他命陽性反應，有台灣檢驗科技股份有限公司濫用藥物實驗室－台北濫用藥物檢驗報告、O務部調查局濫用藥物實驗室鑑定書附卷為據（見毒偵字第6593號卷第117至119頁），不問屬於犯罪行為人與否，應依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定，連同無法澈底析離之包裝袋，一併宣告沒收銷燬，至於鑑驗所用之毒品，既已滅失，爰不再諭知沒收銷燬
  • 爰依刑法第38條第2項規定
    * 另扣案之安非他命吸食器1組，係被告所有，且為供其犯上開施用毒品犯行所用之物，此據被告供承在卷（見毒偵字第6593號卷第112頁），爰依刑法第38條第2項規定，宣告沒收之
• （二） 宣告沒收之
  • 爰依刑法第38條第2項規定
    * 扣案之鑰匙1支，為被告所有，且為供被告犯本案竊盜犯行所用之物，爰依刑法第38條第2項規定，宣告沒收之
• （三） 爰不予宣告沒收
  • 刑法第38條之1第5項定有明文,定有明文
    * 刑法第38條之1第5項定有明文
  • 依刑法第38條之1第5項規定
    * 查本案被告竊得之O牌號碼00-0000號自用小客車O牌1面、O牌號碼00-0000號自用小客車1輛及O牌號碼0000-00號自用小客車1輛，業已分別實際合法發還予被害人O仕淡、O能山、O增烜，有贓物認領保管單3紙在卷可查（見偵字第00000號卷第61至65頁），依刑法第38條之1第5項規定，爰不予宣告沒收
• （四） 爰依刑法第38條之2第2項規定不予宣告沒收或追徵
  • 刑法第38條之2第2項定有明文,定有明文
    * 刑法第38條之2第2項定有明文
  • 爰依刑法第38條之2第2項規定不予宣告沒收或追徵
    * 查被告持以行竊之扳手1支，並未扣案，價值亦非甚高，且為一般人均可輕易取得之工具，尚不具備刑法上之重要性，若不宣告沒收，亦不致於對社會危害或產生實質重大影響，並衡酌避免日後執行沒收、追徵困難，及徒增執行成本耗費國家有限資源，爰依刑法第38條之2第2項規定不予宣告沒收或追徵
• 據上論斷 本案經檢察官陳建勳到庭執行職務
  • 應依刑事訴訟法第273條之1第1項,第299條第1項前段,毒品危害防制條例第10條第1項,第2項,第18條第1項前段,刑法第11條,第320條第1項,第321條第1項第3款,第47條第1項,第41條第1項前段,第8項,第51條第5款,第38條第2項
    * ，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，毒品危害防制條例第10條第1項、第2項、第18條第1項前段，刑法第11條、第320條第1項、第321條第1項第3款、第47條第1項、第41條第1項前段、第8項、第51條第5款、第38條第2項，判決如主文
• 加重

  刑法,第47條第1項,47,總則,累犯

• 判例

  司法院大法官於108年2月22日就累犯規定是否違憲乙事，作成釋字第775號解釋

名詞

不另論罪 1 , 分論併罰 1 , 假釋 1 , 自首 2 , 自白 1 , 低度行為 1 , 高度行為 1

• 適用法條

  刑事訴訟法,第273條之1第1項,273-1,第一審,公訴,審判

  刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

  毒品危害防制條例,第10條第1項,10,A

  毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A

  毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A

  刑法,第11條,11,總則,法例

  刑法,第320條第1項,320,竊盜罪

  刑法,第321條第1項第3款,321,竊盜罪

  刑法,第47條第1項,47,總則,累犯

  刑法,第41條第1項前段,41,總則,易刑

  刑法,第41條第8項,41,總則,易刑

  刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰

  刑法,第38條第2項,38,總則,沒收

• 引用法條

  憲法,第23條,23,人民之權利義務   3

  刑法,第38條第2項,38,總則,沒收   3

  毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A   2

  毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A   2

  毒品危害防制條例,第10條第1項,10,A   2

  刑法,第38條之2第2項,38-2,總則,沒收   2

  刑法,第38條之1第5項,38-1,總則,沒收   2

  刑法,第321條第1項第3款,321,竊盜罪   2

  刑法,第320條第1項,320,竊盜罪   2

  憲法,第8條,8,人民之權利義務   1

  刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減   1

  刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰   1

  刑法,第47條第1項,47,總則,累犯   1

  刑法,第41條第8項,41,總則,易刑   1

  刑法,第41條第3項,41,總則,易刑   1

  刑法,第41條第1項前段,41,總則,易刑   1

  刑法,第41條第1項,41,總則,易刑   1

  刑法,第11條,11,總則,法例   1

  刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

  刑事訴訟法,第273條之1第1項,273-1,第一審,公訴,審判   1