原判決撤銷

甲OO施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日

甲OO施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日

二、上訴人即被告甲OO上訴意旨略以：我有自願採尿，原審量刑過
重，請從輕量刑云云

被告上訴請求從輕量刑，為有理由，自應由本院予以撤銷改判

犯罪事實
• 一 其餘均引用原審O易判決書所載
  • 自白,自首
    * 本案犯罪事實、證據及理由，除犯罪事實補充「甲OO於有偵查犯罪職權之公務員知悉本件施用毒品犯行前，自首而受裁判者」，及證據部分增列「上訴人即被告於本院審理時之自白」外，其餘均引用原審O易判決書所載
• 二 請從輕量刑云云
  • 上訴意旨
    * 上訴人即被告甲OO上訴意旨略以：我有自願採尿，原審量刑過重，請從輕量刑云云
• 三,撤銷原判決之理由：
• (一) 均與已發覺之情形有別
  • 刑法第62條前段定有明文,定有明文,自首
    * 按對於未發覺之罪自首而受裁判者，得減輕其刑，刑法第62條前段定有明文
• (二) 先加後減之
  • 應依刑法第62條前段規定減輕其刑,並依刑法第71條第1項,而應依刑法第47條第1項加重其刑部分,自首
    * 從而，堪認被告係在偵查犯罪職權之公務員發覺其本件施用毒品犯罪前，主動供出而有接受裁判之意，核與自首要件相符，應依刑法第62條前段規定減輕其刑，並依刑法第71條第1項，與其核符累犯之要件，而應依刑法第47條第1項加重其刑部分，先加後減之
• (三) 自應由本院予以撤銷改判
  • O有未洽,自首
    * 惟原審未審酌上開自首情節，未適用自首規定減刑，容有未洽
• 四 並諭知如易科罰金之折算標準
  • 復犯本案施用毒品罪
    * 爰審酌被告先前已因施用毒品案件經觀察勒戒及有多次科刑執行情形，復犯本案施用毒品罪，所為誠屬不該，惟念其犯後坦承犯行，且施用毒品所生危害，實以自戕身心健康為主，對於他人生命、身體、財產等法益，尚無直接實害，非難性較低，兼衡其犯罪動機、目的、手段、情節、素行、自承高中畢業之智識程度、從事工地之工作、月收新臺幣3萬元之生活狀況等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知如易科罰金之折算標準
• 據上論斷 經檢察官林弘捷到庭執行職務
  • 應依刑事訴訟法第455條之1第1項,第3項,第369條第1項前段,第364條,第299條第1項前段,第373條,毒品危害防制條例第10條第2項,刑法第11條前段,第47條第1項,第62條前段,第41條第1項前段
    * ，應依刑事訴訟法第455條之1第1項、第3項、第369條第1項前段、第364條、第299條第1項前段、第373條，毒品危害防制條例第10條第2項，刑法第11條前段、第47條第1項、第62條前段、第41條第1項前段，判決如主文
事實及理由
• 一 均引用檢察官聲請O易判決處刑書之記載（如附件）
  • 更正
    * 本件犯罪事實及證據，除於犯罪事實欄一第6行「第1067號判決」之記載，應予更正為「第1607號判決」
• 二,論罪科刑：
• (一) 應為其施用之高度行為所吸收，不另論罪
  • 按甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第2款所規定之第二級毒品
    * 按甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第2款所規定之第二級毒品，未經許可不得持有及施用
  • 係犯毒品危害防制條例第10條第2項之施用第二級毒品罪
    * 是核被告甲OO所為，係犯毒品危害防制條例第10條第2項之施用第二級毒品罪
  • 不另論罪,低度行為,高度行為,不另論罪
    * 被告施用前持有第二級毒品之低度行為，應為其施用之高度行為所吸收，不另論罪
• (二) 加重其法定最低本刑
  • 5年以內故意,5年以內故意再犯本件有期徒刑罪
    * 又因施用毒品案件，經本院以107年度桃簡字第1607號判決判處有期徒刑4月確定，上開案件復經本院以107年度聲字第4647號裁定定應執行有期徒刑9月確定，並於民國108年5月28日執行完畢出監等情，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可據，其受有期徒刑之執行完畢後，5年以內故意再犯本件有期徒刑罪，為累犯
  • 因認就本案適用刑法第47條累犯加重之規定,爰依刑法第47條第1項規定,司法院大法官會議釋字第775號解釋
    * 並依司法院大法官會議釋字第775號解釋意旨，為避免發生罪刑不相當之情形，法院應就個案裁量是否加重最低本刑，茲考量被告構成累犯之犯罪即同為施用毒品犯行，不僅與本案罪名、犯罪類型相同，亦徵其就此類犯行之刑罰反應力甚為薄弱，猶有矯正之必要性，並參酌毒品危害防制條例基於防制毒品氾濫、維護國民身心健康等重要公共法益，設有施用毒品罪名之立法目的，因認就本案適用刑法第47條累犯加重之規定，並無罪刑不相當之情事，爰依刑法第47條第1項規定，加重其法定最低本刑
• (三) 併諭知易科罰金之折算標準，以示懲儆
  • 精神障礙
    * 又施用毒品，非但足以導致個人之精神障礙與性格異常，甚至造成生命危險，而戕害一己之身心健康，並對社會治安與他人安全潛藏有相當之危害，惟施用毒品者均有相當程度之心理依賴，其犯罪心態與一般刑事犯罪之本質並不相同，應側重適當之醫學治療及心理矯治為宜
• 三 逕以O易判決處刑如主文
  • 依刑事訴訟法第449條第1項前段,第3項,第454條第2項,毒品危害防制條例第10條第2項,刑法第11條,第47條第1項,第41條第1項前段
    * 依刑事訴訟法第449條第1項前段、第3項、第454條第2項，毒品危害防制條例第10條第2項，刑法第11條、第47條第1項、第41條第1項前段，逕以O易判決處刑如主文
• 四 O哲名聲請以O易判決處刑
起訴書
犯罪事實
• 一 為警在桃園市○○區○○路0段000巷00弄00號查獲
  • 基於施用第二級毒品之犯意
    * 詎仍不知悔改，復基於施用第二級毒品之犯意，於108年10月11日凌晨0時許，在桃園市○○區○○路000號僑愛國小旁工寮內，以燒烤玻璃球吸食煙霧方式，施用第二級毒品甲基安非他命1次
• 二 案經桃園市政府警察局蘆竹分局報告偵辦
證據並所犯法條
• 一 被告犯嫌堪以認定
  • 坦承不諱
    * 上揭犯罪事實，業據被告甲OO於警詢及本署偵查中坦承不諱，且被告為警查獲後，經採集尿液送檢驗，呈甲基安非他命陽性反應，有被採尿人尿液暨毒品真實姓名與編號對照表及台灣檢驗科技股份有限公司濫用藥物檢驗報告各1紙附卷可佐，被告犯嫌堪以認定
• 二 審酌依累犯之規定加重其刑
  • 係犯毒品危害防制條例第10條第2項之施用第二級毒品罪嫌
    * 核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第2項之施用第二級毒品罪嫌
  • 故意,請參照司法院大法官解釋釋字第775號解釋意旨及刑法第47條之規定,審酌依累犯之規定加重其刑,故意再犯本件有期徒刑以上之罪
    * 被告前有如犯罪事實欄所載之論罪科刑及執行情形，有本署刑案資料查註紀錄表1份存卷可參，其於徒刑執行完畢5年內，故意再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，請參照司法院大法官解釋釋字第775號解釋意旨及刑法第47條之規定，審酌依累犯之規定加重其刑
• 三 此致臺灣桃園地方法院
  • 依毒品危害防制條例第23條第2項,刑事訴訟法第451條第1項聲請逕以O易判決處刑
    * 依毒品危害防制條例第23條第2項、刑事訴訟法第451條第1項聲請逕以O易判決處刑
• 加重

  刑法,第47條第1項,47,總則,累犯

• 減輕

  刑法,第62條前段,62,總則,刑之酌科及加減

名詞

自首 4 , 自白 1

• 適用法條

  刑事訴訟法,第455條之1第1項,455-1,簡易程序

  刑事訴訟法,第455條之1第3項,455-1,簡易程序

  刑事訴訟法,第369條第1項前段,369,上訴,第二審

  刑事訴訟法,第364條,364,上訴,第二審

  刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

  刑事訴訟法,第373條,373,上訴,第二審

  毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A

  刑法,第11條前段,11,總則,法例

  刑法,第47條第1項,47,總則,累犯

  刑法,第62條前段,62,總則,刑之酌科及加減

  刑法,第41條第1項前段,41,總則,易刑

• 引用法條

  刑法,第62條前段,62,總則,刑之酌科及加減   3

  刑法,第47條第1項,47,總則,累犯   2

  毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A   1

  刑法,第71條第1項,71,總則,刑之酌科及加減   1

  刑法,第41條第1項前段,41,總則,易刑   1

  刑法,第11條前段,11,總則,法例   1

  刑事訴訟法,第455條之1第3項,455-1,簡易程序   1

  刑事訴訟法,第455條之1第1項,455-1,簡易程序   1

  刑事訴訟法,第373條,373,上訴,第二審   1

  刑事訴訟法,第369條第1項前段,369,上訴,第二審   1

  刑事訴訟法,第364條,364,上訴,第二審   1

  刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1