甲○○共同犯圖利O留猥褻罪，處有期徒刑參月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日

事實
• 一 經警員表明身分而當場查獲
  • 基於意圖使女子與他人為猥褻行為，而媒介、O留以營利之犯意
    * 詎甲○○、O志謙共同基於意圖使女子與他人為猥褻行為，而媒介、O留以營利之犯意聯絡，媒介、O留服務小姐高依岑與不特定男客進行半套性交易（俗稱打手槍，即由服務小姐撫摸男客之性器官至射精狀態），收費方式為每節40分鐘收費新臺幣（下同）1,500元，店家則每節從中抽取500元以牟利，餘歸服務小姐所有
• 二 案經桃園市政府警察局桃園分局報告臺灣桃園地方檢察署檢察官偵查起訴
理由
• 一,證據能力部分：
  • 雖不符刑事訴訟法第159條之1至第159條之4等規定
    * 按被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第159條之1至第159條之4等規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據
  • 知有刑事訴訟法第159條第1項不得為證據之情形,刑事訴訟法第159條之5定有明文,定有明文,辯護人
    * 當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有刑事訴訟法第159條第1項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，刑事訴訟法第159條之5定有明文
  • 傳聞證據,詰問
    * 上述規定之立法意旨在於傳聞證據未經當事人之反對詰問予以核實，原則上先予排除
  • 傳聞證據,詰問,證據能力
    * 惟若當事人已放棄反對詰問權，於審判程序中表明同意該等傳聞證據可作為證據，或於言詞辯論終結前未聲明異議，基於尊重當事人對傳聞證據之處分權，認該等傳聞證據亦均具有證據能力
  • 供述證據,證據能力,非供述證據
    * 查本判決所引用以下被告甲○○以外之人於審判外作成之相關供述證據，被告於本院準備程序同意有證據能力（見本院訴字卷第43頁正面），亦未於言詞辯論終結前聲明異議，本院審酌上開證據資料製作時之情況，尚無違法取得及證明力明顯過低之瑕疵，認以之作為證據應屬適當，而其餘所依憑判斷之非供述證據，本院亦查無有何違反法定程序取得之情形，且上開各該證據均經本院於審判期日依法進行證據之提示、調查、辯論，被告於訴訟上之防禦權，已受保障，故上開證據資料均有證據能力
• 二,實體部分：
• (一),得心證之理由：
  • 事實相符,任意性,坦承不諱,自白
    * 前揭犯罪事實，業據被告甲○○於本院審理時坦承不諱（見本院訴緝字卷第140頁），核與證人即服務小姐高依岑於警詢及偵訊證述情節相符（見偵字卷第14至15、44頁），並有員警監聽譯文、員警職務報告、桃園市政府107年2月5日府經登字第1079001496號函暨檢附商業登記抄本、現場照片暨監視器畫面翻拍照片6張及本院勘驗筆錄附卷可稽（見偵字卷第19至23、26至27頁，見本院訴字卷第51頁反面至第61正面），是以被告之任意性自白與犯罪事實相符，自可採信
• (二),論罪科刑：
• 1. 應論以共同正犯
  • 按刑法第231條第1項前段之圖利媒介,O留猥褻罪
    * 按刑法第231條第1項前段之圖利媒介、O留猥褻罪，祇須行為人主觀上有營利及使男女與他人為猥褻行為之犯意，客觀上有O留或媒介之行為，犯罪即已成立，不以實際得利，或該男、女確已發生猥褻行為為必要
  • 係犯刑法第231條第1項前段之圖利O留猥褻罪
    * 是核被告甲○○所為，係犯刑法第231條第1項前段之圖利O留猥褻罪
  • 不另論罪,低度行為,高度行為,不另論罪
    * 其媒介之低度行為，為O留之高度行為吸收，不另論罪
  • 被告甲○○與O志謙間，就上開犯行有犯意,共同正犯
    * 被告甲○○與O志謙間，就上開犯行有犯意聯絡及行為分擔，應論以共同正犯
• 2. 當無需再依累犯規定加重之必要，予以敘明
  • 應依刑法第47條第1項加重其刑,被告縱使依現行刑法第47條規定構成累犯時,應依解釋
    * 起訴書固認被告構成累犯，應依刑法第47條第1項加重其刑，然依據司法院大法官於108年2月22日公布釋字第775號解釋意旨，被告縱使依現行刑法第47條規定構成累犯時，應依解釋意旨具體審酌所執行完畢之前案與執行完畢後再次違犯之後案（即本案）有無法益侵害之類似性、手段之關聯性、二者相距之期間等情，綜合審酌被告於前案刑罰執行完畢後，是否仍不足產生警惕作用，猶再度違犯類似之犯罪，得認其對於刑罰之反應力顯然薄弱，而有必要加重後罪本刑至2分之1處罰，依起訴書所載被告構成累犯之犯行係公共危險案件，復與本案罪質並無相類或具有同一性，且本罪之法定刑已足以評價被告犯行，當無需再依累犯規定加重之必要，予以敘明
• 3. 併諭知易科罰金之折算標準
• 據上論斷 檢察官鄧瑋琪到庭執行職務
  • 應依刑事訴訟法第299條第1項前段,刑法第28條,第231條第1項前段,第41條第1項前段,刑法施行法第1條之1第1項,第2項但書
    * ，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，刑法第28條、第231條第1項前段、第41條第1項前段，刑法施行法第1條之1第1項、第2項但書，判決如主文
• 判例

  司法院大法官於108年2月22日公布釋字第775號解釋

名詞

供述證據 1 , 非供述證據 1 , 自白 1 , 低度行為 1 , 高度行為 1 , 辯護人 1 , 傳聞證據 2 , 詰問 2 , 不另論罪 1 , 共同正犯 1

• 適用法條

  刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

  刑法,第28條,28,總則,正犯與共犯

  刑法,第231條第1項前段,231,妨害風化罪

  刑法,第41條第1項前段,41,總則,易刑

  刑法施行法,第1條之1第1項,1-1,A

  刑法施行法,第1條之1第2項但書,1-1,A

• 引用法條

  刑法,第231條第1項前段,231,妨害風化罪   3

  刑法施行法,第1條之1第2項但書,1-1,A   1

  刑法施行法,第1條之1第1項,1-1,A   1

  刑法,第47條第1項,47,總則,累犯   1

  刑法,第47條,47,總則,累犯   1

  刑法,第41條第1項前段,41,總則,易刑   1

  刑法,第28條,28,總則,正犯與共犯   1

  刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

  刑事訴訟法,第159條第1項,159,總則,證據,通則   1

  刑事訴訟法,第159條之5,159-5,總則,證據,通則   1

  刑事訴訟法,第159條之4,159-4,總則,證據,通則   1

  刑事訴訟法,第159條之1,159-1,總則,證據,通則   1