甲OO犯附表所示各罪，共伍罪，均累犯，所處之刑及沒收，均如附表各編號「主文欄」所示

又犯施用第一級毒品罪，累犯，處有期徒刑柒月

又犯施用第二級毒品罪，累犯，處有期徒刑參月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日

所處不得易科罰金之刑部分，應執行有期徒刑參年陸月

甲OO犯販賣第二級毒品罪，累犯，處有期徒刑壹年拾壹月

扣案之行動電話手機壹支（內含○九○三八七二○七八SIM卡壹張）沒收，未扣案之犯罪所得新臺幣肆仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額

甲OO犯販賣第二級毒品罪，累犯，處有期徒刑壹年拾壹月

扣案之行動電話手機壹支（內含○九○三八七二○七八SIM卡壹張）沒收，未扣案之犯罪所得新臺幣陸仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額

甲OO犯販賣第二級毒品罪，累犯，處有期徒刑壹年拾壹月

扣案之行動電話手機壹支（內含○九○三八七二○七八SIM卡壹張）沒收，未扣案之犯罪所得新臺幣伍仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額

甲OO犯販賣第二級毒品罪，累犯，處有期徒刑壹年拾壹月

扣案之行動電話手機壹支（內含○九○三八七二○七八SIM卡壹張）沒收，未扣案之犯罪所得新臺幣陸仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額

甲OO犯販賣第二級毒品罪，累犯，處有期徒刑壹年拾月

扣案之行動電話手機壹支（內含○九○三八七二○七八SIM卡壹張）沒收，未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額

事實
• 一 基於意圖營利販賣第二級毒品甲基安非他命之犯意
  • 基於意圖營利販賣第二級毒品甲基安非他命之犯意
    * 甲OO知甲基安非他命屬毒品危害防制條例所定之第二級毒品，不得販賣，竟基於意圖營利販賣第二級毒品甲基安非他命之犯意，以行動電話手機插用門號0000000000號SIM卡作為聯絡工具，於附表所示之時地將第二級毒品甲基安非他命以附表所示之方式、價格、數量販賣予附表所示之對象
• 二 基於施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命之犯意
  • 基於施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命之犯意
    * 甲OO分別基於施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命之犯意，各於民國108年11月3日晚間8時40分許為警採尿回溯前26小時、5日內之某時，於基隆市○○路000號住處，各以將第一級毒品海洛因加水稀釋置入針筒注射血管之方式、將第二級毒品甲基安非他命放入玻璃球中燒烤並吸食所產生煙霧之方式，分別施用海洛因、甲基安非他命各1次
理由
• 壹,程序部分：
  • 供述證據,爭執,證據能力,辯護人
    * 本案據以認定被告甲OO犯罪之供述證據，公訴人、被告及辯護人在本院審判時均未爭執其證據能力，本院審認該等證據之作成並無違法、不當或顯不可信之情況
  • 依刑事訴訟法第158條之4反面解釋,第159條至第159條之5之規定,供述證據,證據能力,非供述證據
    * 而非供述證據亦非公務員違背法定程序所取得，依刑事訴訟法第158條之4反面解釋、第159條至第159條之5之規定，均有證據能力，合先敘明
• 貳,實體部分：
• 一,認定事實之理由：
• (一),事實欄一部分
• 1. 堪認被告之任意性自白與事實相符，可以採信
  • 事實相符,任意性,自白
    * 事實欄一所載之犯罪事實，業據被告於偵查（分見偵6344卷第135、137、143頁）及審判中均自白不諱（見本院卷第66頁、第113頁），核與證人張全勝及O聰健分別於警詢及偵查中之證述大致相符，堪認被告之任意性自白與事實相符，可以採信
• 2. 被告主觀上應有營利意圖，亦堪認定
  • 被告主觀上應有營利意圖
    * 被告於各次販賣甲基安非他命之行為，均係以對方所能提出金錢作為基礎，計算交付毒品之數量，並據以收受對方所交付之金錢，此顯係以錢易物，具有交易性質之行為，而被告將本求利，主觀上具有營利意圖，應屬當然，準此，被告主觀上應有營利意圖，亦堪認定
• (二),事實欄二部分
• 1. 堪認被告之任意性自白與事實相符，可以採信
  • 事實相符,任意性,自白
    * 事實欄二所載之犯罪事實，業據被告於審判中自白有施用第一、二級毒品之事實（見本院卷第40、66頁、第113頁），並有台灣檢驗科技股份有限公司濫用藥物檢驗報告1份、基隆市警察局第三分局偵辦毒品案件尿液檢體對照表1份（檢體編號000-0000）及勘察採證同意書1份，堪認被告之任意性自白與事實相符，可以採信
• 2. 二級毒品之犯行，洵堪認定
  • 自白
    * 被告固於審判中對其施用第一、二級毒品之犯行自白不諱，惟陳稱：我忘記採尿前最後一次施用海洛因及甲基安非他命之時間（見本院卷第68頁），惟被告為警所採集之尿液檢體，經送台灣檢驗科技股份有限公司為確認檢驗，以氣相層析質譜儀法（GC/MS）檢驗，結果呈毒品可待因、嗎啡、安非他命及甲基安非他命陽性反應，此有台灣檢驗科技股份有限公司濫用藥物檢驗報告在卷可稽（毒偵1923卷第119頁），依行政院衛生署藥物食品檢驗局81年9月8日（81）藥檢壹字第8114885號函釋意旨指出，海洛因經注射入人體後，其代謝物嗎啡之平均可檢出時限約為26小時，兩相對照，亦足認被告在上揭採尿時起回溯26小時內某時，應有一次施用第一級毒品海洛因之犯行
• (三) 應依法論科
• 二,論罪科刑：
• (一),論罪：
• 1. 均為其販賣之高度行為所吸收，不另論罪
  • 均係犯毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪,不另論罪,低度行為,高度行為,均係犯毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪,共5罪,不另論罪
    * 核被告於事實欄一各次所為，均係犯毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪，共5罪，其販賣前持有甲基安非他命之低度行為，均為其販賣之高度行為所吸收，不另論罪
• 2. 均不另論罪
  • 係犯毒品危害防制條例第10條第1,2項之施用第一,二級毒品罪,共2罪
    * 核被告於事實欄二所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1、2項之施用第一、二級毒品罪，共2罪
  • 不另論罪,低度行為,高度行為,均不另論罪
    * 被告各因施用而持有第一、二級毒品之低度行為，應為施用之高度行為所吸收，均不另論罪
• 3. 應分論併罰
  • 被告前開所犯7罪，犯意,分論併罰,被告前開所犯7罪
    * 被告前開所犯7罪，犯意各別，行為互殊，應分論併罰
• (二),刑之加重減輕：
• 1. 爰裁量不予加重其刑
  • 被告於有期徒刑執行完畢五年內，故意,故意再犯本件有期徒刑以上之各罪
    * 被告於有期徒刑執行完畢五年內，故意再犯本件有期徒刑以上之各罪，均為累犯
  • 刑法第47條第1項規定有關累犯加重本刑部分,司法院釋字第775號解釋
    * 司法院釋字第775號解釋已說明認：刑法第47條第1項規定有關累犯加重本刑部分，不生違反憲法一行為不二罰原則之問題
  • 於刑法第47條累犯規定修正前
    * 惟倘不分情節，一律加重最低本刑，則不符憲法罪刑相當原則，於刑法第47條累犯規定修正前，法院應就個案裁量，是否加重最低本刑
  • 均有依刑法第47條第1項累犯規定,因此於事實欄一販賣第二級毒品各罪
    * 考量被告O因毒品相關之犯罪經論罪科刑並執行完畢，仍不知遠離毒品，倘於事實欄一各罪仍以最低法定本刑為量刑之下限，未能與其短期內再次接觸毒品，甚至販賣毒品予他人之犯罪惡性及對於刑罰反應力薄弱之情狀相稱，因此於事實欄一販賣第二級毒品各罪，除無期徒刑部分不得加重外，均有依刑法第47條第1項累犯規定，加重其刑之必要
  • 因施用毒品罪
    * 至事實欄二部分，因施用毒品罪，僅侵害自身健康，並未侵害他人O益，且施用毒品行為具高度成癮性，將被告監禁於監所期間，亦僅暫時剝奪被告毒品施用機會，應藉由完善之心理、戒癮支援系統，方足生矯治之效，是事實欄二相較於其他犯罪類型，無對被告O以長期監禁之必要
  • 被告前雖曾犯施用毒品罪
    * 從而，被告前雖曾犯施用毒品罪，本院認尚難因此即認被告有刑罰反應力薄弱之情形，被告雖符合累犯之要件，惟依上開解釋意旨，被告所犯施用第一、二級毒品罪部分，爰裁量不予加重其刑
• 2. 均應依毒品危害防制條例第17條第2項之規定，減輕其刑
  • 按犯毒品危害防制條例第4條之罪,此為同條例第17條第2項所明定,自白,按犯毒品危害防制條例第4條之罪
    * 按犯毒品危害防制條例第4條之罪，於偵查及審判中均自白者，減輕其刑，此為同條例第17條第2項所明定
  • 均應依毒品危害防制條例第17條第2項之規定,減輕其刑,自白
    * 經O：被告於偵查及審判中均自白事實欄一、各次販賣第二級毒品犯行，均應依毒品危害防制條例第17條第2項之規定，減輕其刑
• 3. 均依刑法第59條規定酌減其刑
  • 刑法第59條之規定,同法第57條規定
    * 刑法第59條之規定，犯罪之情狀顯可憫恕，認科以最低度刑仍嫌過重者，得酌量減輕其刑，同法第57條規定，科刑時應審酌一切情狀，為科刑重輕之標準，於裁判上酌減其刑時，應就犯罪一切情狀（包括刑法第57條所列舉之10款事項），予以全盤考量，審酌其犯罪有無可憫恕之事由，以為判斷
  • 適用刑法第59條之規定酌量減輕其刑
    * 於此情形，倘依其情狀處以較輕之刑即足以懲儆，並可達防衛社會之目的者，自非不可依客觀之犯行與主觀之惡性二者加以考量其情狀，是否有可憫恕之處，適用刑法第59條之規定酌量減輕其刑，期使個案裁判之量刑，能斟酌至當，符合比例原則
  • 經依毒品危害防制條例第17條第2項規定,均依刑法第59條規定酌減其刑,且被告於偵查及審判中均坦白認罪,本院認被告於本案各次販賣第二級毒品各罪,爰就被告於本案事實欄一所犯各次販賣第二級毒品罪
    * 查被告於本案販賣第二級毒品之價量不多，應屬賺取微利之交易型態，對社會造成之危害尚無從與販賣毒品之大盤、中盤相提並論，對社會之危害尚非甚鉅，經依毒品危害防制條例第17條第2項規定，減輕其刑後，其法定最低本刑仍達有期徒刑3年6月，就本案情形尚屬過苛，且被告於偵查及審判中均坦白認罪，本院認被告於本案各次販賣第二級毒品各罪，其犯罪情狀有情輕法重之情形，在客觀上尚足以引起一般人之同情，情堪憫恕，爰就被告於本案事實欄一所犯各次販賣第二級毒品罪，均依刑法第59條規定酌減其刑
• 4. 均先加後減之
  • 被告所犯事實欄一各罪
    * 被告所犯事實欄一各罪，有上開所述刑之加重、減刑事由，除無期徒刑部分不得加重外，均先加後減之
• (三),量刑部分：
  • 就被告所犯販賣第二級毒品各罪
    * 爰審酌被告知甲基安非他命戕害他人身心健康甚鉅，竟販賣予他人而藉以牟利，又被告前已因施用毒品案件經觀察、勒戒及刑之執行完畢，詎其仍未能自新、戒斷毒癮，仍施用第一、二級毒品，兼衡被告之行為手段、智識程度、經濟狀況、生活狀況，被告犯後於審判中均坦認犯行之態度，偵查佐伍世宏於審判中已證述被告積極協助警方查緝案件等語（見本院卷第107頁以下），足認被告犯後態度良好，應已有悔意等一切情狀，就被告所犯販賣第二級毒品各罪，分別量處如附表主文欄所示之刑，所犯施用第一、二級毒品罪部分，各量處如主文欄所示之刑，併就被告所犯施用第二級毒品罪部分，諭知易科罰金之折算標準
• 三,沒收
• (一) 即不得於本案宣告沒收
  • 均應各依毒品危害防制條例第19條第1項規定,該行動電話手機1支及所含門號0000000000號SIM卡1張為被告犯附表各罪
    * 員警於108年9月17日上午，在基隆市○○區○○路000號被告住處內執行搜索，並扣得行動電話手機1支（內含門號0000000000號SIM卡1張），該行動電話手機1支及所含門號0000000000號SIM卡1張為被告犯附表各罪，所使用之聯絡工具等情，業據被告於審判中陳述在卷（見本院卷第112至113頁），並有108年9月17日搜索扣押筆錄可佐（見本院卷第123頁以下），均應各依毒品危害防制條例第19條第1項規定，不問屬於被告與否，於附表各次犯行項下，分別諭知沒收
  • 應依刑法第38條之1第1項前段,第3項規定
    * 從而，附表各次販賣甲基安非他命犯行所得之價款，均屬被告之犯罪所得，且未據扣案，應依刑法第38條之1第1項前段、第3項規定，於各次犯行項下，分別宣告沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額
• (二) 毒品危害防制條例第18條之規定諭知沒收，附此敘明
  • 爰不依刑法第38條第2項,毒品危害防制條例第18條之規定諭知沒收
    * 被告於本案施用第一、二級毒品所用之針筒及吸食器，未據扣案，且無證據證明為被告所有之專供施用毒品器具，而其價值輕微，欠缺刑法上重要性，爰不依刑法第38條第2項、毒品危害防制條例第18條之規定諭知沒收，附此敘明
• 據上論斷 判決如主文
  • 應依刑事訴訟法第299條第1項前段
    * ，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文
• 減輕

  刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減

  毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A

• 判例

  司法院釋字第775號解釋

名詞

自白 6 , 低度行為 2 , 高度行為 2 , 不另論罪 2 , 分論併罰 1 , 供述證據 2 , 辯護人 1 , 非供述證據 1

• 適用法條

  毒品危害防制條例,第4條,4,A

  毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A

  毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A

  刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減

  刑法,第57條,57,總則,刑之酌科及加減

  刑法,第57條,57,總則,刑之酌科及加減

  刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減

  刑法,第57條,57,總則,刑之酌科及加減

  刑法,第57條,57,總則,刑之酌科及加減

  刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減

  毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A

  刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減

• 引用法條

  刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減   4

  刑法,第57條,57,總則,刑之酌科及加減   4

  毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A   3

  刑法,第47條第1項,47,總則,累犯   2

  毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A   1

  毒品危害防制條例,第4條,4,A   1

  毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A   1

  毒品危害防制條例,第18條,18,A   1

  毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A   1

  毒品危害防制條例,第10條,10,A   1

  刑法,第47條,47,總則,累犯   1

  刑法,第38條第2項,38,總則,沒收   1

  刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收   1

  刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收   1

  刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

  刑事訴訟法,第159條之5,159-5,總則,證據,通則   1

  刑事訴訟法,第159條,159,總則,證據,通則   1

  刑事訴訟法,第158條之4,158-4,總則,證據,通則   1