甲OO犯施用第二級毒品罪，累犯，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日

扣案之附表編號二、三所示之物沒收銷燬

扣案之附表編號四所示之物沒收

又犯持有第二級毒品罪，累犯，處拘役參拾日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日

扣案之附表編號一所示之物沒收銷燬

事實及理由
• 一 竟分別為下列行為：
• (一) 施用第二級毒品甲基安非他命1次
  • 基於施用第二級毒品之犯意
    * 基於施用第二級毒品之犯意，於民國108年11月9日20時許，在其斯時位於高雄市○○區○○○路00號307室居所內，以將甲基安非他命置入玻璃球燒烤吸食煙霧之方式，施用第二級毒品甲基安非他命1次
• (二) 始查悉上情
  • 基於持有第二級毒品之犯意
    * 復基於持有第二級毒品之犯意，於108年11月11日14時32分許，向綽號「慶仔」之男子取得第二級毒品甲基安非他命而持有之，預備供己日後施用
• 二,訴追條件部分
  • 即應依該條例第10條處罰,最高法院97年度第5次刑事庭會議決議
    * 倘被告於5年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第3次（或第3次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放5年以後，已不合於「5年後再犯」之規定，且因已於「5年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第10條處罰（最高法院97年度第5次刑事庭會議決議參照）
  • 應認該日相當於毒品危害防制條例第23條第2項之觀察,高等法院暨所屬法院104年法律座談會刑事類提案第30號參照
    * O言之，應認該日相當於毒品危害防制條例第23條第2項之觀察、勒戒執行完畢，因此以檢察官將撤銷緩起訴處分之意旨公告於檢察機關牌示處之日為基準日，計算5年期間，較為可採（臺灣高等法院暨所屬法院104年法律座談會刑事類提案第30號參照）
• 三,認定犯罪事實所憑之證據及理由
  • 任意性,坦承不諱,自白
    * 訊據被告就上揭事實均坦承不諱【見警卷第7頁至第15頁、偵卷第33頁至第39頁】，並有指認犯罪嫌疑人O錄表、手機擷取畫面、高雄市政府警察局岡山分局壽天派出所扣押筆錄、扣押物品目錄表、現場照片、勘查採證同意書、高雄市政府警察局岡山分局壽天派出所偵辦毒品案件嫌疑犯尿液採證取號代碼對照表（代碼：岡108C454）、O輛詳細資料報表、正修科技大學超微量研究科技中心108年11月26日報告編號R00-0000-000號尿液檢驗報告、高雄市立凱旋醫院109年2月27日高市凱醫驗字第63448號濫用藥物成品檢驗鑑定書等證據資料在卷可稽【見警卷第17頁至第21頁、第23頁至第27頁、第29頁至第33頁、第37頁至第43頁、第51頁至第55頁、第57頁、第59頁、第75頁、偵卷第69頁、第77頁】，足認被告前揭任意性自白與卷內證據資料相符
• 四,論罪科刑
• (一) 應予分論併罰
  • 係犯毒品危害防制條例第10條第2項之施用第二級毒品罪
    * 核被告就一、(一)所為，係犯毒品危害防制條例第10條第2項之施用第二級毒品罪
  • 則係犯同條例第11條第2項之持有第二級毒品罪
    * 就一、(二)所為，則係犯同條例第11條第2項之持有第二級毒品罪
  • 不另論罪,低度行為,高度行為,不另論罪
    * 其於施用第二級毒品前持有該毒品之低度行為，應為施用之高度行為所吸收，不另論罪
  • 被告所犯一、(一)及(二)所示犯行間，犯意,分論併罰
    * 又被告所犯一、(一)及(二)所示犯行間，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰
• (二),刑之加重減輕
• 1.,累犯部分
  • 5年以內故意,應依刑法第47條第1項之規定,假釋,5年以內故意再犯本件有期徒刑以上之各罪
    * 另因強盜等案件，經臺灣高雄地方法院以94年度訴字第848號判決處有期徒刑7年4月、9月（下稱罪、），罪上訴後經臺灣高等法院高雄分院以95年度上訴字第1716號判決上訴駁回而確定，罪上訴後迭經臺灣高等法院高雄分院以98年度重上更一字第110號判決及最高法院以99年度台上字第227號判決上訴駁回而確定，其後罪再經臺灣高等法院高雄分院以100年度聲字第209號裁定應執行有期徒刑7年10月確定，於104年9月15日縮刑期滿假釋出監並付保護管束，於106年5月8日保護管束期滿，假釋未經撤銷視為執行完畢，此有前揭被告前案O錄表在卷可佐，是其於受徒刑之執行完畢後，5年以內故意再犯本件有期徒刑以上之各罪，應依刑法第47條第1項之規定，均論以累犯
  • 認本案核無司法院大法官釋字第775號解釋意旨所指依刑法第47條第1項規定對被告加重最低本刑,爰均依刑法第47條第1項之規定加重其刑,司法院大法官釋字第775號解釋
    * 又被告於犯本案前已有數次因施用毒品案件，經法院判決確定，卻仍為本件施用及持有毒品之犯行，再考量被告始終坦承等一切情狀（詳如下述四、(三)所示），認本案核無司法院大法官釋字第775號解釋意旨所指依刑法第47條第1項規定對被告加重最低本刑，即致生其所受之刑罰超過其所應負擔罪責之情形，而就被告所犯一、(一)及(二)所示犯行，爰均依刑法第47條第1項之規定加重其刑（法定本刑均俱予加重）
• 2.,毒品危害防制條例第17條第1項
  • 按毒品危害防制條例第17條第1項規定,犯第4條至第8條,第10條或第11條之罪,減輕或免除其刑,第10條或第11條之罪
    * 按毒品危害防制條例第17條第1項規定，犯第4條至第8條、第10條或第11條之罪，供出毒品來源，因而查獲其他正犯或共犯者，減輕或免除其刑
  • 爰依毒品危害防制條例第17條第1項之規定,減輕其刑
    * 本件被告於警詢中供出其毒品來源，並明白指認販毒者之姓名、門號，及提供其與販毒者間聯繫通訊資料，檢警復依據相關資料因而查獲綽號「慶仔」之男子販賣毒品案件等情，有被告108年11月12日之警詢筆錄、手機擷取畫面、指認犯罪嫌疑人O錄表，及臺灣橋頭地方檢察署檢察官備忘錄在卷可查【見警卷第9頁、第17頁至第27頁、偵卷第107頁】，爰依毒品危害防制條例第17條第1項之規定，減輕其刑
• 3. 再依毒品危害防制條例第17條第1項規定減輕其刑
  • 爰均依刑法第71條第1項之規定,先依刑法第47條第1項前段規定加重其刑,再依毒品危害防制條例第17條第1項規定減輕其刑
    * 綜上所述，被告所犯一、(一)及(二)所示犯行，爰均依刑法第71條第1項之規定，先依刑法第47條第1項前段規定加重其刑，再依毒品危害防制條例第17條第1項規定減輕其刑
• (三) 並均諭知易科罰金之折算標準
• 五,沒收
• (一) 爰不另宣告沒收銷燬之，併予說明
  • 應依毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定
    * 扣案之附表編號1至3所示之物，經檢驗結果確呈第二級毒品甲基安非他命成分，且附表編號2、3所示之毒品係供被告為一、(一)所示施用第二級毒品犯行所剩餘，及附表編號1所示之毒品為被告於一、(二)所示時、地所取得而持有，業據被告供承在卷【見警卷第7頁至第15頁、偵卷第33頁至第39頁】，並有上揭高雄市立凱旋醫院濫用藥物成品檢驗鑑定書可憑，又附表編號1所示之包裝該毒品的包裝袋，因與其上所殘留之毒品難以析離，且無析離之實益與必要，應視同毒品，是就附表編號1所示之物，應依毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定，於被告所犯一、(二)所示之犯行罪刑項宣告沒收，另上開附表編號2、3所示之毒品，經送驗後，雖檢體業已用罄，然包裝上開毒品之包裝袋，因與其上所殘留之毒品難以析離，且無析離之實益與必要，應視同毒品，故於被告所犯一、(一)所示犯行之罪刑項下，沒收銷燬附表編號2、3所示之包裝毒品之包裝袋
• (二) 且供其為一
• (一) 所示犯行之罪刑項下宣告沒收
  • 爰依刑法第38條第2項前段之規定
    * 所示施用第二級毒品犯行所用，此據被告供述在卷【見警卷第9頁】，爰依刑法第38條第2項前段之規定，就上開之物於被告所犯一、(一)所示犯行之罪刑項下宣告沒收
• (三) 爰均不予宣告沒收，併此敘明
• 六 本案經檢察官楊翊妘提起公訴
  • 依刑事訴訟法第449條第2項,第3項,第450條第1項,第454條第1項
    * 依刑事訴訟法第449條第2項、第3項、第450條第1項、第454條第1項，逕以簡易判決如主文
• 判例

  最高法院97年度第5次刑事庭會議決議參照

  最高法院以99年度台上字第227號判決

  司法院大法官釋字第775號解釋

名詞

自白 1 , 低度行為 1 , 高度行為 1 , 不另論罪 1 , 分論併罰 1 , 假釋 1

• 適用法條

  刑事訴訟法,第449條第2項,449,簡易程序

  刑事訴訟法,第449條第3項,449,簡易程序

  刑事訴訟法,第450條第1項,450,簡易程序

  刑事訴訟法,第454條第1項,454,簡易程序

• 引用法條

  毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A   4

  刑法,第47條第1項,47,總則,累犯   3

  毒品危害防制條例,第10條,10,A   2

  毒品危害防制條例,第8條,8,A   1

  毒品危害防制條例,第4條,4,A   1

  毒品危害防制條例,第23條第2項,23,A   1

  毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A   1

  毒品危害防制條例,第11條第2項,11,A   1

  毒品危害防制條例,第11條,11,A   1

  毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A   1

  刑法,第71條第1項,71,總則,刑之酌科及加減   1

  刑法,第47條第1項前段,47,總則,累犯   1

  刑法,第38條第2項前段,38,總則,沒收   1

  刑事訴訟法,第454條第1項,454,簡易程序   1

  刑事訴訟法,第450條第1項,450,簡易程序   1

  刑事訴訟法,第449條第3項,449,簡易程序   1

  刑事訴訟法,第449條第2項,449,簡易程序   1