新竹地方法院  20200523
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
毒品危害防制條例第4條第2項 | 毒品危害防制條例第17條第2項 | 刑法第51條第5項,數罪併罰 | 刑法第47條第1項,累犯
主文
甲OO犯如附表一編號至「罪名及宣告刑」欄所示之罪,處如附表一編號至「罪名及宣告刑」欄所示之刑
應執行有期徒刑肆年貳月
未扣案如附表二編號至「犯罪所得」欄所示之犯罪所得均沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,均追徵其價額
扣案如附表三編號所示之物均沒收銷燬
如附表三編號至所示之物均沒收
甲OO犯販賣第二級毒品罪,累犯,處有期徒刑參年柒月
甲OO犯販賣第二級毒品罪,累犯,處有期徒刑參年柒月
甲OO犯販賣第二級毒品罪,累犯,處有期徒刑參年捌月
甲OO犯販賣第二級毒品罪,累犯,處有期徒刑參年捌月
甲OO犯販賣第二級毒品罪,累犯,處有期徒刑參年捌月
甲OO犯販賣第二級毒品罪,累犯,處有期徒刑參年玖月
判決節錄
又按被告以外之人於審判外之陳述,雖不符合前4條(即刑事訴訟
法第159條之1至第159條之4)之規定,但經當事人於審判程序同意
作為證據,法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況,認為
適當者,亦得為證據
當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時,知有第159條第1項不
得為證據之情形,而未於言詞辯論終結前聲明異議者,視為有前
項之同意
刑事訴訟法第159條第1項、第159條之5分別定有明文
本案檢察官、被告甲OO及其辯護人,於本院言詞辯論終結前,對卷
內被告以外之人於審判外之陳述,於本院準備程序及審理時均表
示無意見而同意有證據能力(見本院109年度訴字第218號卷《下稱
本院卷》第113頁、第162至163頁),且迄至言詞辯論終結前亦未再
聲明異議,經本院審酌該等證據之形成情況,核無違法取證或其
他瑕疵,認以之作為本案認定事實之依據應屬適當,依刑事訴訟
法第159條之5規定,有證據能力
二、至其餘非供述證據部分,本院查無有何違反法定程序取得之
情形,復經本院於審理中踐行證據調查程序,依刑事訴訟法第158
條之4之反面解釋,認有證據能力
(一)上揭事實,業據被告於警詢、偵查、本院訊問、準備程序
及審理時均坦承不諱(見新竹地檢署108年度偵字第00000號卷《下稱
108偵12723卷》第4頁反面至第9頁、第12至15頁、第56至58頁、第61頁
、第112頁反面至第115頁、第130至131頁、本院卷第48至49頁、第112頁
、第175至176頁),核與證人O旭東(見新竹108地檢署年度他字第
2327號偵查卷《下稱108他2327卷》第72頁反面至第75頁、第91至92頁)
、O長田(見108他2327卷第107頁反面至第109頁、第127至129頁)、O雅
雯(見108他2327卷第138至142頁、108偵12723卷第59至61頁)於警詢及偵
訊時證述綦祥,且有被告之通聯調閱查詢單、O長田手機內與被
告LINE通聯紀錄照片3張、O雅雯手機內與被告使用門號0000000000號通
聯紀錄翻拍照片2張、被告與O雅雯、O旭東、O長田通聯紀錄、本院
108年搜字第599號搜索票、新竹市警察局第一分局搜索扣押筆錄、
扣押物品目錄表、O獲現場照片13張、被告手機內與O旭東108年11月
17日LINE通話紀錄照片1張、被告手機內與O長田108年11月14日LINE通
話紀錄照片1張、O生福利部草屯療養院108年12月12日草療鑑字第000
0000000號鑑驗書、O雅雯之尿液檢體委驗單暨詮昕科技股份有限公司
108年12月10日濫用藥物尿液檢驗報告、O長田之尿液檢體委驗單暨
詮昕科技股份有限公司108年12月10日濫用藥物尿液檢驗報告等在卷
可稽(見108他2327卷第9頁、第114至116頁、第145頁、新竹地檢署10
8年度聲拘字第208號卷《下稱108聲拘208卷》第9至11頁、第36至37頁、
第44至45頁、108偵12723卷第16至20頁、第27至33頁、第38頁、第122至
123頁、新竹地檢署109年度偵字第2804號偵查卷《下稱109偵2804卷》第
97至98頁、第128至129頁),是被告上開出於任意性之自白,核與
事實相符,應均可採信
即於有償讓與他人之初,係基於營利之意思,並著手實施,而因
故無法高於購入之原價出售,最後不得不以原價或低於原價讓與
他人時,仍屬販賣行為(最高法院93年度台上字第1651號判決意旨
參照)
(一)核被告就事實欄一有關附表一編號(一)至(六)部分所為,均
係犯毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪
被告持有第二級毒品甲基安非他命後,進而販賣之行為,其各次
持有毒品之低度行為應為各次販賣毒品之高度行為所吸收,均不
另論罪
(二)被告上開販賣第二級毒品甲基安非他命6次等犯行,均係犯
意各別、行為互殊,應予分論併罰
上開案件所宣告之刑接續執行,於106年8月11日縮短刑期假釋
併付保護管束出監,而於107年10月2日假釋期滿未經撤銷,其未執
行之刑,以已執行論,而執行完畢等情,此有被告之臺灣高等法
院被告前案紀錄表1份在卷可稽(見本院卷第139至143頁),其於徒
刑執行完畢後,5年以內故意再犯本案有期徒刑以上之各罪,依法
均應為累犯
(2)按刑法第47條第1項規定:「受徒刑之執行完畢,或一部之執行
而赦免後,5年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者,為累犯,加重
本刑至二分之一
」,而參照大法官會議解釋第775號解釋文及理由書之意旨,有關
累犯加重本刑部分,固不生違反憲法一行為不二罰原則之問題,
惟其不分情節,基於累犯者有其特別惡性及對刑罰反應力薄弱等
立法理由,一律加重最低本刑,致生行為人所受之刑罰超過其所
應負擔罪責之個案,不符憲法罪刑相當原則,牴觸憲法第23條比例
原則
(3)查本案被告經執行完畢之前案與本案均係違反毒品危害防制條
例案件,且前案部分亦為販賣第二級毒品案件,已如前述,被告
於前案執行完畢甫10月餘即再犯本案販賣第二級毒品案件,足見其
對刑罰之反應力薄弱,未能因前案受執行而獲警惕,是認有加重
其刑之必要,爰依刑法第47條第1項規定加重其刑
2、毒品危害防制條例第17條第2項自白減刑之規定:被告就其如
事實欄一有關附表一編號(一)至(六)所示之販賣第
二級毒品甲基安非他命6次犯行,於偵查、本院調查、準備程序及
審理時均已自白犯罪(見108偵12723卷第4頁反面至第9頁、第12至15
頁、第56至58頁、第61頁、第112反面至第115頁、第130頁、本院108年
度聲羈字第270號卷《下稱本院108聲羈270卷》第19至22頁、本院卷第
48至49頁、第112頁、第175頁),自合於毒品危害防制條例第17條第
2項所定要件,均依法應減輕其刑,並與前述累犯之加重事由先加
後減之
惟念被告自始坦承犯行,態度尚可,所為之毒品交易,對象及次
數非多、交易之毒品數量及金額非高,所涉轉讓毒品之數量亦非
鉅,並參酌被告自述其高中畢業之智識程度、離婚、子女之監護
權均歸前夫、案發時與母親同住、受雇擔任櫃檯收銀員、經濟狀
況勉持(見本院卷第176頁),暨其犯罪之動機、目的、手段、各
該犯行所交付毒品之數量、獲利多寡等一切情狀,就被告所犯事
實欄一即如附表一編號(一)至(六)所示犯行,均處如附表一編號(一
)至(六)「罪名及宣告刑」欄所示之刑,並定應執行刑如主文第一
項所示
三、沒收之說明:按毒品危害防制條例第18條、第19條規定,毒品
案件中關於毒品及供犯罪所用之物之沒收,應分別優先適用毒品
危害防制條例第18條第1項、第19條等規定,至其餘之沒收,則回
歸適用刑法沒收之規定
從而,毒品危害防制條例第19條第1項規定,供犯罪所用之物,不
問屬於犯罪行為人與否,均沒收之,於全部或一部不能沒收或不
宜執行沒收之情形,依刑法第38條第4項追徵其價額
而販賣毒品之所得,則應回歸刑法第38條之1規定諭知沒收,並依
刑法第38條之1第3項規定,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收
時,追徵其價額
(一)販賣毒品所得:附表二編號(一)至(六)所示未扣案之販賣毒
品所得均係被告所有,均應依刑法第38條之1第1項規定宣告沒收,
並依同條第3項規定,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時
,均追徵其價額
(二)扣案物:1、扣案如附表三編號(一)「物品名稱」欄所示之
物,屬違禁物,應依毒品危害防制條例第18條第1項前項規定,均
沒收銷燬之
至上開扣案毒品之包裝袋其上殘留微量毒品均難以析離且無析離
實益,應與毒品整體同視一併依毒品危害防制條例第18條第1項前
段規定宣告沒收銷燬
2、扣案如附表三編號(二)至(四)「物品名稱」欄所示之物,為被
告所有並供其為本案販賣甲基安非他命所用,業據被告於本院審
理時供承明確(見本院卷第164至165頁),且有被告與證人O旭東、
O長田、O雅雯通聯紀錄在卷可佐(見108聲拘208卷第9至11頁、第36
至37頁、第44至45頁),顯見該等扣案物確為被告本案犯罪所用之
物,依毒品危害防制條例第19條第1項規定,均應宣告沒收
據上論斷,應依刑事訴訟法第299條第1項前段,毒品危害防制條例
第4條第2項、第17條第2項、第18條第1項前段、第19條第1項,刑法
第11條、第47條第1項、第51條第5款、第38條第1項、第2項、第38條之
1第1項前段、第3項,判決如主文
加重
刑法,第47條第1項,47,總則,累犯
減輕
毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A
毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A
判例
最高法院93年度台上字第1651號判決意旨參照
名詞
辯護人 2 , 低度行為 1 , 分論併罰 1 , 假釋 1 , 供述證據 1 , 非供述證據 1 , 自白 3 , 高度行為 1 , 不另論罪 1
適用法條

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A

刑法,第11條,11,總則,法例

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰

刑法,第38條第1項,38,總則,沒收

刑法,第38條第2項,38,總則,沒收

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收

引用法條

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A   3

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A   3

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯   3

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收   3

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A   2

毒品危害防制條例,第19條,19,A   2

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A   2

毒品危害防制條例,第18條第1項,18,A   2

刑事訴訟法,第159條第1項,159,總則,證據,通則   2

刑事訴訟法,第159條之5,159-5,總則,證據,通則   2

毒品危害防制條例,第18條,18,A   1

毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A   1

憲法,第23條,23,人民之權利義務   1

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰   1

刑法,第38條第4項,38,總則,沒收   1

刑法,第38條第2項,38,總則,沒收   1

刑法,第38條第1項,38,總則,沒收   1

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收   1

刑法,第38條之1第1項,38-1,總則,沒收   1

刑法,第38條之1,38-1,總則,沒收   1

刑法,第11條,11,總則,法例   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第159條之4,159-4,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之1,159-1,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第158條之4,158-4,總則,證據,通則   1