新北地方法院  20200402
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
毒品危害防制條例第4條第2項 | 毒品危害防制條例第17條第1項 | 毒品危害防制條例第17條第2項 | 刑法第47條第1項,累犯 | 刑法第51條第5項,數罪併罰 | 毒品危害防制條例第4條第6項 | 刑法第28條,正犯與共犯 | 刑法第25條第2項,未遂犯
| 律師
主文
甲OO犯如附表「罪名及宣告刑」欄所示之罪,各處如附表「罪名及宣告刑」欄所示之刑
應執行有期徒刑貳年陸月
甲OO共同犯販賣第二級毒品罪,累犯,處有期徒刑壹年捌月
甲OO共同犯販賣第二級毒品罪,累犯,處有期徒刑壹年捌月
甲OO共同犯販賣第二級毒品未遂罪,累犯,處有期徒刑捌月
判決節錄
壹、證據能力之認定:按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳
述,除法律有規定者外,不得作為證據,刑事訴訟法第159條第1項
定有明文
又被告以外之人於審判外之陳述,雖不符前4條之規定,而經當事
人於審判程序同意作為證據,法院審酌該言詞陳述或書面陳述作
成時之情況,認為適當者,亦得為證據
當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時,知有刑事訴訟法第
159條第1項不得為證據之情形,而未於言詞辯論終結前聲明異議者
,視為有前項之同意,同法第159條之5亦定有明文
本判決所援引之下列事證,或有部分證據屬被告甲OO以外之人於審
判外之陳述,而為傳聞證據,就上開事證,公訴人、被告及其辯
護人均明知此情,且皆未於本院審理過程中聲明異議,又本院審
酌前開證據並無違法取證之情事,與本案相關之待證事實具有關
連性,是認適當作為證據,依前開刑事訴訟法第159條之5之規定
,認上開證據均具有證據能力
至其餘非供述證據部分,無傳聞法則之適用,且非實施刑事訴訟
程序之公務員因違背法定程序而取得,與本案待證事實復具有自
然之關連性,均應有證據能力
宅配」社團內對話紀錄截圖、臺北市政府警察局大安分局108年5月
1日北市警安分刑字第1087058100號函暨檢附之本件臺灣銀行帳戶107
年11月交易明細等附卷可稽(詳他字卷第5至47頁、第53至71頁、第
73至85頁、第87至93頁、第95至99頁、第133至160頁、第175頁、第259至
292頁),被告之任意性自白既有上開證據為憑,堪信與事實相符
,足以採信
況依一般民眾普遍認知,毒品價格非低、取得不易,且毒品之非
法交易,向為政府查禁森嚴且重罰不寬貸,依照常理,苟無利可
圖,應無甘冒被查緝法辦重刑之危險,平白無端從事販毒之交易
,是以有償販賣毒品者,除非另有反證,證明其出於非營利之意
思而為,尚難因無法查悉其買進、賣出之差價,而推諉無營利之
意思(最高法院100年度台上字第5078號判決意旨可資參照)
一、按甲基安非他命屬毒品危害防制條例第2條第2項第2款所定之
第二級毒品,核被告就附表編號一、二所為,均係犯毒品危害防
制條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪
就附表編號三所為,係犯毒品危害防制條例第4條第6項、第2項之
販賣第二級毒品未遂罪
被告各次所犯販賣第二級毒品之行為,其販賣前意圖販賣而持有
之低度行為,為其後販賣之高度行為所吸收,均不另論罪
本院卷第145頁),並有臺灣臺北地方檢察署108年度偵字第23530號、
第24263號起訴書、臺灣臺北地方法院108年度訴字第989號刑事判決
、臺灣高等法院108年度上訴字第3169號刑事判決在卷可佐(詳本院
卷第91至94頁、第111至124頁),足認被告與O子翔間,就如附表所
示犯行,有犯意聯絡及行為分擔,均應論以共同正犯
一般社會通念,為可個別獨立之單一犯罪行為,尚非難以分開,
而得將之視為完成一犯罪行為所為數個舉動之接續實行,自無包
括給予一行為之評價可言,是被告所犯上開2次販賣第二級毒品罪
及1次販賣第二級毒品未遂罪,犯意各別,行為互殊,應予分論併
罰
甲、乙、丙案接續執行後,於106年7月13日縮短刑期假釋出監,於
106年10月21日因保護管束期滿執行完畢,未經撤銷假釋而以執行完
畢論,有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可佐,其於受有期
徒刑執行完畢後,5年內故意再犯本件有期徒刑以上之罪,均為
累犯,惟參酌司法院大法官釋字第775號解釋意旨,為避免發生罪
刑不相當之情形,法院應就個案裁量是否加重最低本刑,而查諸
被告上開前案紀錄,被告前開所犯之罪係施用毒品、傷害、竊盜
案件,與本件販賣毒品案件之犯罪類型及O益種類均屬有別,罪質
亦互異,故認不依刑法第47條第1項規定加重其最低法定刑為宜
(二)被告就如附表編號三所示犯行,業與O家維達成交易甲基安
非他命之合意,並預先收取價金,顯已著手於販賣毒品犯罪行為
之實行,惟因雙方嗣後發生糾紛,致被告未將甲基安非他命寄出
,並辦理退款而不遂,為未遂犯,爰衡酌其犯罪情節,就此部分
犯行依刑法第25條第2項規定減輕其刑
復按犯毒品危害防制條例第4條至第8條之罪於偵查及審判中均自白
者,減輕其刑,同條例第17條第2項定有明文
查被告就附表編號一、二所示各次販賣第二級毒品既遂、附表編
號三所示販賣第二級毒品未遂犯行,於偵查及本院審理中均自白
犯罪,已如前述,均應依毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕
其刑,並就如附表編號三所示犯行,與上開未遂減輕規定依法遞
減之
再按犯第4條至第8條、第10條或第11條之罪,供出毒品來源,因而
查獲其他正犯或共犯者,減輕或免除其刑,毒品危害防制條例第
17條第1項亦定有明文
二分局查獲外,另亦經板橋分局查獲,復經檢察官起訴及法院判
決認定O子翔與被告有共同販賣第二級毒品之犯行,此有臺灣臺北
地方檢察署108年度偵字第23530號、第24263號起訴書及臺灣臺北地方
法院108年度訴字第989號刑事判決存卷可按,再被告另與O子翔自
107年7月起至107年12月初,均透過事實欄所載方式合作販賣第二級
毒品乙情,業據臺灣高等法院108年度上訴字第3169號刑事判決認定
在案,考量本件被告被訴販賣第二級毒品犯行之時間,在前開起
訴書、刑事判決所認其與O子翔共同販賣第二級毒品之時間內,且
渠等之犯罪手段及角色分工模式均相同,足見被告就如附表所示
3次販賣第二級毒品犯行之毒品來源確為O子翔無誤,合於毒品危
害防制條例第17條第1項規定,而綜其犯罪情節、犯罪所生之危害
及其指述之來源所能防止杜絕毒品氾濫之程度等情狀,本院認尚
不足以因而免除被告販賣第二級毒品罪(2次既遂、1次未遂)之
刑,爰均依毒品危害防制條例第17條第1項之規定,減輕其刑,並
與上開減輕規定依法遞減之
三、爰以行為人責任為基礎,審酌被告明知甲基安非他命戕害人
體身心健康甚鉅,一經染毒,極易成癮,竟無視政府禁毒政策,
與O子翔共同販賣甲基安非他命以牟利,已擴大毒品之流通範圍,
且對社會風氣及治安造成潛在危害,所為應予非難,兼衡被告為
國中畢業之智識程度、業工而家庭經濟貧寒之生活狀況(詳被告
調查筆錄受詢問人欄之記載)、犯罪之動機、目的、手段、分工
程度、所生危害、所獲利益及犯罪後坦承犯行,態度尚佳等一切
情狀,分別量處如主文所示之刑,並定其應執行之刑
一、按犯罪所得,屬於犯罪行為人者,沒收之,於全部或一部不
能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額,刑法第38條之1第1項前段
、第3項分別定有明文
次按共同正犯之犯罪所得,沒收或追徵,應就各人所分得之數額
分別為之
先前對共同正犯採連帶沒收犯罪所得之見解,已不再援用及供參
考(最高法院104年第13次刑事庭會議決議意旨參照)
所謂各人「所分得」,係指各人「對犯罪所得有事實上之處分權
限」,法院應視具體個案之實際情形而為認定:倘若共同正犯各
成員內部間,對於不法利得分配明確時,固應依各人實際分配所
得沒收
然若共同正犯成員對不法所得並無處分權限,其他成員亦無事實
上之共同處分權限者,自不予諭知沒收
至共同正犯各成員對於不法利得享有共同處分權限時,則應負共
同沒收之責(最高法院104年度台上字第3937號判決、105年度台上字
第3282號判決意旨參照)
據上論斷,應依刑事訴訟法第299條第1項前段,毒品危害防制條例
第4條第2項、第6項、第17條第1項、第2項,刑法第11條、第28條、
第25條第2項、第47條第1項、第51條第5款,判決如主文
加重
刑法,第47條第1項,47,總則,累犯
減輕
毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A
毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A
刑法,第25條第2項,25,總則,未遂犯
判例
最高法院100年度台上字第5078號判決意旨可資參照
司法院大法官釋字第775號解釋
最高法院104年第13次刑事庭會議決議意旨參照
最高法院104年度台上字第3937號判決、105年度台上字第3282號判決意旨參照
名詞
辯護人 2 , 非供述證據 1 , 高度行為 1 , 不另論罪 1 , 共同正犯 6 , 分論併罰 1 , 傳聞證據 1 , 供述證據 1 , 自白 3 , 低度行為 1 , 假釋 1
適用法條

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A

毒品危害防制條例,第4條第6項,4,A

毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A

刑法,第11條,11,總則,法例

刑法,第28條,28,總則,正犯與共犯

刑法,第25條第2項,25,總則,未遂犯

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰

引用法條

毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A   4

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A   3

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A   3

毒品危害防制條例,第8條,8,A   2

毒品危害防制條例,第4條第6項,4,A   2

毒品危害防制條例,第4條,4,A   2

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯   2

刑法,第25條第2項,25,總則,未遂犯   2

刑事訴訟法,第159條第1項,159,總則,證據,通則   2

刑事訴訟法,第159條之5,159-5,總則,證據,通則   2

毒品危害防制條例,第2條第2項第2款,2,A   1

毒品危害防制條例,第11條,11,A   1

毒品危害防制條例,第10條,10,A   1

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰   1

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收   1

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收   1

刑法,第28條,28,總則,正犯與共犯   1

刑法,第11條,11,總則,法例   1

刑事訴訟法,第4條,4,總則,法院之管轄   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1