新北地方法院  20200402
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
毒品危害防制條例第4條第2項 | 刑法第51條第5項,數罪併罰
| 律師
主文
甲OO犯販賣第二級毒品罪,處有期徒刑柒年陸月,扣案之門號○○○○○○○○○○號行動電話壹支(含SIM卡壹張)沒收,未扣案之犯罪所得新臺幣貳仟伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
又犯販賣第二級毒品罪,處有期徒刑柒年陸月,扣案之門號○○○○○○○○○○號行動電話壹支(含SIM卡壹張)沒收,未扣案之犯罪所得新臺幣貳仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
又犯販賣第二級毒品罪,處有期徒刑柒年陸月,扣案之門號○○○○○○○○○○號行動電話壹支(含SIM卡壹張)沒收,未扣案之犯罪所得新臺幣貳仟貳佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
應執行有期徒刑捌年陸月
判決節錄
一、甲OO明知甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第2款所
列管之第二級毒品,依法不得販賣,竟意圖營利,基於販賣第二
級毒品甲基安非他命之犯意,為下列犯行:
一、按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述,除法律有規定
者外,不得作為證據,刑事訴訟法第159條第1項定有明文
次按被告以外之人於審判外之陳述,雖不符前4條之規定,而經當
事人於審判程序同意作為證據,法院審酌該言詞陳述或書面陳述
作成時之情況,認為適當者,亦得為證據
當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時,知有第159條第1項不
得為證據(即傳聞證據)之情形,而未於言詞辯論終結前聲明異
議者,視為有前項之同意,刑事訴訟法第159條之5亦有明文
本件被告甲OO及辯護人於本院準備程序時,已表示對於本判決所引
用之傳聞證據(即被告以外之人於審判外之陳述)均同意有證據
能力(見本院卷第193頁),本院審酌該等陳述作成時之情況及與
本案待證事實間之關聯性,認以之作為證據要屬適當,是依刑事
訴訟法第159條之5第1項規定,該等傳聞證據自有證據能力
二、傳聞法則(即傳聞證據原則上不得作為證據)乃對於被告以
外之人於審判外之言詞或書面陳述而為之規範,本判決下列所引
用之非供述證據,無刑事訴訟法第159條第1項傳聞法則之適用
辯護人則為被告辯護稱:被告僅是受O佳榮所託代為購買毒品,再
轉交給O佳榮,並未賺取利益,故無營利意圖,應不構成販賣第二
級毒品罪,而僅構成幫助施用第二級毒品罪等語
況被告於本院審理中供稱:我跟O佳榮是玩手機遊戲認識的,認識
不到3個月,在我交付毒品給他之前,我們沒有見過面,我自己沒
有在施用甲基安非他命等語(見本院卷第221-222頁),顯見被告
與O佳榮係因網路遊戲認識之網友,案發之前未曾謀面,兩人關係
既非至親,又無深交,且被告本身沒有施用甲基安非他命之習慣
,若其僅係欲便利O佳榮施用毒品,大可直接提供販賣毒品者之聯
絡方式予O佳榮,或介紹雙方認識後由O佳榮自行接洽、購買,何
需承擔被判處重刑之風險,不辭辛勞為O佳榮代墊款項而專程先向
「小慧」取得毒品,再交付予O佳榮後收取價金?(2)、再者,被
告O稱與毒品上游「小慧」是在網路聊天室認識,不知道其真實姓
名,「小慧」有向其表示若介紹的客源穩定購買,將來可以讓其
抽成,其係先向別人借錢跟「小慧」買毒品,再把毒品交給O佳榮
並收錢等語(見本院卷第87頁、222-224頁),堪認被告與「小慧」
亦僅為網友關係,2人並非熟識,彼此間無信賴關係,故若「小
慧」係欲尋找買家之販毒者,不論係經由並非熟識之被告販賣予
O佳榮,或係直接販賣予O佳榮,對「小慧」而言應無風險高低之差
異,實無必要刻意透過被告O間交易,從而,被告於本院審理中
辯稱:「小慧」說不想要留LINE給O佳榮,所以才透過我交易云云(
見本院卷第224頁),難認可採
(3)、至被告雖又辯稱其係以「小慧」之報價向O佳榮收取金錢,並
未從中賺錢云云,然被告僅有在其與O佳榮商議本案毒品交易時提
及毒品價格,有前揭被告與證人O佳榮之LINE對話O錄截圖附卷足查
(見偵卷第191-257頁),且此仍屬被告與O佳榮議價時片面之說詞
,復查無其他事證足以證明被告購入甲基安非他命之實際價格為
何,自難單憑被告之說法認定其毒品進價與售價相當,被告上開
辯解尚非可採
又辯護人雖為被告辯護主張:證人O佳榮係向被告洽詢能否代為調
到甲基安非他命,而非被告主動向O佳榮兜售,且參以被告與O佳
榮間之LINE對話O錄全文,係O佳榮向被告詢問後,被告始向朋友詢
問,等朋友表示沒有安非他命後,再代為向他人詢問,與代購毒
品之情形較為吻合等語(見本院卷第233-234頁),惟毒品交易不必
然以現貨買賣為常態,毒品交易通路賣方上、下手間,基於規避
查緝風險,節約存貨成本等不一而足之考量,臨交貨之際,始互
通有無之情形,亦所在多有,故毒販與買方議妥交易後,始轉而
向上手取得毒品交付買方,不論該次交易係起因於賣方主動兜售
或買方主動洽購,毒販既有營利意圖,尚非可與O純為便利施用者
乃代為購買毒品之情形等同視之(最高法院101年度台上字第4333
號刑事判決意旨參照),故本案雖均係由O佳榮主動向被告表示欲
購買甲基安非他命,被告據此再前往調貨後交付毒品予O佳榮並收
取價金,然不影響被告具有營利意圖,其行為即該當販賣毒品之
本質,辯護人上開所指亦無可採
(一)、核被告所為,均係犯毒品危害防制條例第4條第2項販賣第二
級毒品罪(共3罪)
被告各次販賣甲基安非他命前,持有甲基安非他命之低度行為,
應各為其販賣甲基安非他命之高度行為所吸收,均不另論罪
被告所犯上開3罪間,犯意各別,行為互殊,應予分論併罰
(二)、按毒品危害防制條例第17條第1項所謂「供出毒品來源,因而
查獲」,係指被告詳實供出毒品來源之具體事證,因而使有偵查
(或調查)犯罪職權之公務員知悉而對之發動偵查(或調查),
並因而查獲者而言
被告雖於警詢及偵查中供稱:我的毒品來源是「小慧」等語(見
偵卷第151頁),並指認該人為賴慧嬌,有指認犯罪嫌疑人O錄表1份
在卷可查(見偵卷第70頁),然經警方追查後,查無賴慧嬌販賣
毒品之相關證據,且賴慧嬌已搬離戶籍地與當時現住地多時,未
能查緝到案乙節,有新北市政府警察局三重分局108年10月15日新北
警重刑字第1083498186號函在卷可稽(見本院卷第107頁),堪認本
案並未因被告供述而查獲其毒品來源,自無從依毒品危害防制條
例第17條第1項減輕其刑
(三)、爰審酌被告有恐嚇危害安全之前科O錄(於本案不構成累犯
),有其臺灣高等法院被告前案O錄表在卷可查,素行不佳,且明
知甲基安非他命具有成癮性及危害性,為法律所禁止販賣之物,
卻仍販賣甲基安非他命予O佳榮,所為造成毒品危害擴散,實非可
取
兼衡被告犯後否認犯行,態度難見悔意,及其智識程度為高中畢
業、職業為工,家庭經濟狀況勉持等一切情狀,就其所犯分別量
處如主文所示之刑
並考量被告所販賣之甲基安非他命數量較諸販毒集團而言尚屬零
星小額,以其情節而論,其惡性尚不如專以販賣毒品維生之販毒
集團重大,又因生命有限,刑罰對被告造成之痛苦程度,係隨刑
度增加而生加乘效果,而非以等比方式增加,是則以隨罪數增加
遞減其刑罰之方式,當足以評價被告行為不法性之法理(即多數
犯罪責任遞減原則),爰就被告所處上開之刑,定其應執行刑為
有期徒刑8年6月
(一)、按犯第4條之罪者,其供犯罪所用之物,不問屬於犯罪行為
人與否,均沒收之,毒品危害防制條例第19條第1項定有明文
被告犯本案各罪,均係以門號0000000000號之行動電話與O佳榮聯絡各
該次之交易毒品事宜一情,業經被告坦承在卷(見本院卷第87頁
),並有前揭被告與O佳榮之LINE對話O錄截圖在卷可稽,故扣案之
門號0000000000號行動電話(含SIM卡)為被告犯罪所用之物,堪以認
定,不問屬於其所有與否,應依毒品危害防制條例第19條第1項之
規定宣告沒收
(二)、按犯罪所得,屬於犯罪行為人者,沒收之,前二項之沒收,
於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額,刑法第
38條之1第1項前段、第3項定有明文
被告各次販賣甲基安非他命予O佳榮,分別係以收現金或轉帳之方
式收取價金,此均為被告之犯罪所得無疑,故上開款項雖未據扣
案,仍應依刑法第38條之1第1項前段、第3項規定於被告各次罪刑
項下宣告沒收,並諭知於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時
,追徵其價額
據上論斷,應依刑事訴訟法第299條第1項前段,毒品危害防制條例
第4條第2項、第19條第1項,刑法第11條、第51條第5款、第38條之1第
1項前段、第3項,判決如主文
判例
最高法院101年度台上字第4333號刑事判決意旨參照
名詞
分論併罰 1 , 傳聞證據 3 , 辯護人 4 , 供述證據 1 , 非供述證據 1 , 低度行為 1 , 高度行為 1 , 不另論罪 1
適用法條

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A

刑法,第11條,11,總則,法例

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收

引用法條

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A   3

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收   3

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收   3

刑事訴訟法,第159條第1項,159,總則,證據,通則   3

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A   2

毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A   2

毒品危害防制條例,第4條,4,A   1

毒品危害防制條例,第2條第2項第2款,2,A   1

毒品危害防制條例,第19條第2項,19,A   1

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰   1

刑法,第11條,11,總則,法例   1

刑事訴訟法,第4條,4,總則,法院之管轄   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第159條之5第1項,159-5,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之5,159-5,總則,證據,通則   1