高等法院花蓮分院  20200214
上訴 , 不服 第一審判決  |  
刑法第215條,偽造文書印文罪 | 刑事訴訟法第301條第1項 | 刑法第336條第2項,侵占罪 | 刑法第216條,偽造文書印文罪 | 刑法第210條,偽造文書印文罪
| 律師
主文
(一),原判決關於甲OO犯業務侵占罪部分撤銷
(二),上開撤銷部分,甲OO無罪
(三),其他上訴駁回
甲OO緩刑3年
原審判決
原審主文
甲OO犯行使業務登載不實文書罪,處有期徒刑肆月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
又犯行使變造私文書罪,處有期徒刑陸月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
應執行有期徒刑捌月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
甲OO犯業務侵占罪,處有期徒刑玖月,犯罪所得新臺幣肆仟伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
其餘被訴如附表編號4至6所示起訴罪名欄所示罪名均無罪
上訴人  :  甲O O
上訴理由
(六)、綜上,依檢察官所提證據,尚難認被告涉有起訴書附表3的
業務侵占犯行,原審未詳予檢視勾稽上開(三)、(四)、(五)的證據
,遽為被告有罪的認定,尚有未洽,被告就此部分提起上訴是有
理由的,應由本院撤銷此部分(即原判決犯罪事實欄一、(三)部分
,也就是起訴書附表編號3部分),自為無罪的諭知(即如本判
決主文欄(一)、(二)所示)
判決節錄
二、關於供述證據部分:
(一)、被告及他的選任辯護人對於卷附供述證據,均同意有證據能
力(本院卷第94頁),依刑事訴訟法(以下稱刑訴法)第159條之
5第1項規定,應有證據能力
(二)、關於非供述證據部分:因為沒有證據足資證明是實施刑事訴
訟程序的公務員因違背法定程序而取得,所以非供述證據部分,
應有證據能力
(一)、關於行使業務登載不實文書部分:1、被告自白(本院卷第
88頁、第99頁、第167頁)
(二)、關於行使變造私文書部分:1、被告自白(本院卷第99頁、
第167頁)
(一)、關於犯罪事實(一)部分:被告係犯刑法第216條、第215條的行
使業務登載不實文書罪
(二)、關於犯罪事實(二)部分:被告係犯刑法第216條、第210條行使
變造私文書罪
(三)、被告業務登載不實文書、變造私文書後持以行使,業務登載
不實文書、變造私文書的低度行為,均應分別為嗣後行使的高度
行為所吸收,均不另論罪
(四)、被告所犯上開2罪,犯意各別,行為分殊,應分論併罰
(一)、公訴意旨略以:被告意圖為自己不法之所有,基於業務侵占
犯意,於106年3月15日,將職務上所保管應支付與永大機電的106年
2月份電梯維護費,予以侵占入己,因認被告另犯刑法第336條第
2項的業務侵占罪嫌云云
(六)、因此部分如果成罪,起訴書認與犯罪事實(一)部分有想像競
合犯裁判上一罪的關係,故就此部分爰不另為無罪的諭知(原審
判決書就此部分漏未審判,惟尚不影響判決本旨)
(一)、公訴意旨略以:被告意圖為自己不法所有,基於行使業務登
載不實文書犯意,將起訴書附表編號2職務上保管應支付立鼎行
工程費用12,000元侵占入己,並在職務上所製作如起訴書附表編號
2文書,故意虛報支出,而為不實登載,再交付與○○社區O委會財
務委員、監察委員及主任委員核閱而行使之,足生損害於○○社
區O委會、安聯公司及立鼎行,因認被告另犯刑法第216條、第215
條行使業務登載不實文書,及同法第336條第2項業務侵占等罪嫌
(四)、關於上開(二)、(三)部分,起訴書認如果成罪與犯罪事實(二
)行使變造私文書罪間有想像競合犯裁判上一罪的關係(本院卷第
39頁),故就上開(二)、(三)部分,爰不另為無罪的諭知
(一)、公訴意旨略以:被告意圖為自己不法之所有,基於業務侵占
犯意,將他於106年5月9日向○○社區O委會請領取得而應支付與立
鼎行的消防設備維修工程費用(頂樓消防出水口太平龍頭汰舊換
新)4,500元(以下稱系爭4,500元維修費),侵占入己,而未交付
給立鼎行,嗣因○○社區O委會發現財務報告有異,要求安聯公司
查帳,始悉上情,因認被告另犯刑法第336條第2項的業務侵占罪嫌
云云
三次也給他10,000元……(原審卷第256頁),可見,證人O茂創交給
被告的款項顯不足75,000元短缺款,從而,被告為補足代收款的不
足,確非無可能動用其他應付與廠商的費用而去墊支
(六)、綜上,依檢察官所提證據,尚難認被告涉有起訴書附表3的
業務侵占犯行,原審未詳予檢視勾稽上開(三)、(四)、(五)的證據
,遽為被告有罪的認定,尚有未洽,被告就此部分提起上訴是有
理由的,應由本院撤銷此部分(即原判決犯罪事實欄一、(三)部分
,也就是起訴書附表編號3部分),自為無罪的諭知(即如本判
決主文欄(一)、(二)所示)
(二)、按受2年以下有期徒刑、拘役或罰金之宣告,而有下列情形
之一,認以暫不執行為適當者,得宣告2年以上5年以下之緩刑,其
期間自裁判確定之日起算:一、未曾因故意犯罪受有期徒刑以上
刑之宣告者,刑法第74條第1項第1款定有明文
有臺灣高等法院被告前案紀錄表可稽(本院卷第63頁至第65頁)
2、按法院對符合刑法第74條規定之被告,依其犯罪情節及犯後之
態度,足信無再犯之虞,且有下列情形之一者,宜認為以暫不執
行為適當,並予宣告緩刑:自白犯罪,且態度誠懇
如受刑之執行,將使其家庭生活陷於困境,法院加強緩刑宣告實
施要點第2點第5款、第10款定有明文
查被告對於犯罪事實(一)、(二)犯行,於本院審理時業已自白犯行
,且態度誠懇,又被告父親陳○○罹有鼻咽癌,母親林○○罹有
重度鬱症、具重大傷病身分,現均由被告負責照顧,被告與其妻
游○○及母親均無財產等節,有財團法人佛教慈濟綜合醫院診斷
證明書、國軍O蓮總醫院管制藥品專用處方箋、O民健康保險重大
傷病核定審查通知書、代碼表、被告、游○○、林○○全國財產
稅總歸戶財產查詢清單可參(本院卷第107頁、第109頁、第111頁、
第113頁、第115頁、第117頁、第119頁、第121頁),如受刑之執行,
恐將使其家庭生活陷於困境
九、據上論斷,應依刑事訴訟法第368條、第369條第1項前段、第36
4條、第299條第1項前段、第301條第1項,判決如主文
名詞
不另論罪 1 , 分論併罰 1 , 想像競合 2 , 供述證據 3 , 非供述證據 1 , 自白 4 , 低度行為 1 , 高度行為 1
適用法條

刑事訴訟法,第368條,368,上訴,第二審

刑事訴訟法,第369條第1項前段,369,上訴,第二審

刑事訴訟法,第364條,364,上訴,第二審

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第301條第1項,301,第一審,公訴,審判

引用法條

刑法,第74條,74,總則,緩刑   3

刑法,第336條第2項,336,侵占罪   3

刑法,第216條,216,偽造文書印文罪   3

刑法,第215條,215,偽造文書印文罪   2

刑法,第74條第1項第1款,74,總則,緩刑   1

刑法,第210條,210,偽造文書印文罪   1

刑事訴訟法,第369條第1項前段,369,上訴,第二審   1

刑事訴訟法,第368條,368,上訴,第二審   1

刑事訴訟法,第364條,364,上訴,第二審   1

刑事訴訟法,第301條第1項,301,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第159條之5第1項,159-5,總則,證據,通則   1