屏東地方法院  20200107
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
毒品危害防制條例第8條第1項 | 毒品危害防制條例第4條第2項 | 毒品危害防制條例第17條第2項 | 毒品危害防制條例第4條第1項 | 藥事法第83條第1項,罰則 | 刑法第47條第1項,累犯 | 刑法第51條第5項,數罪併罰 | 刑法第59條,刑之酌科及加減 | 刑法第28條,正犯與共犯
| 律師
主文
丙○○犯如附表一至附表六所示之罪,各處如附表一至附表六「
丙○○販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年柒月
扣案之如附表十所示之物均沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣肆佰元沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
丙○○販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年柒月
扣案之如附表十所示之物均沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣肆佰元沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
丙○○販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年柒月
扣案之如附表十所示之物均沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣肆佰元沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
丙○○販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年捌月
扣案之如附表十所示之物均沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟元沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
丙○○販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年捌月
扣案之如附表十所示之物均沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟元沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
丙○○販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年捌月
扣案之如附表十所示之物均沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟元沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
丙○○販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年捌月
扣案之如附表十所示之物均沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟元沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
丙○○販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年柒月
扣案之如附表十所示之物均沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
丙○○販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年捌月
扣案之如附表十所示之物均沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟元沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
丙○○販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年柒月
扣案之如附表十所示之物均沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
丙○○販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年玖月
扣案之如附表九編號二所示之物沒收銷燬之;扣案之如附表十所示之物均沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣貳仟元沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
丙○○販賣第一級毒品,累犯,處有期徒刑柒年捌月
扣案之如附表十所示之物均沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
丙○○販賣第一級毒品,累犯,處有期徒刑柒年捌月
扣案之如附表十所示之物均沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
丙○○販賣第一級毒品,累犯,處有期徒刑柒年捌月
扣案之如附表十所示之物均沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
丙○○販賣第一級毒品,累犯,處有期徒刑柒年捌月
扣案之如附表十所示之物均沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
丙○○販賣第一級毒品,累犯,處有期徒刑柒年捌月
扣案之如附表十所示之物均沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
丙○○販賣第一級毒品,累犯,處有期徒刑柒年捌月
扣案之如附表十所示之物均沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
丙○○販賣第一級毒品,累犯,處有期徒刑柒年捌月
扣案之如附表十所示之物均沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
丙○○販賣第一級毒品,累犯,處有期徒刑柒年捌月
扣案之如附表十所示之物均沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
丙○○販賣第一級毒品,累犯,處有期徒刑柒年捌月
扣案之如附表十所示之物均沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
丙○○販賣第一級毒品,累犯,處有期徒刑柒年捌月
扣案之如附表十所示之物均沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
丙○○販賣第一級毒品,累犯,處有期徒刑柒年玖月
扣案之如附表十所示之物均沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟元沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
丙○○共同販賣第一級毒品,累犯,處有期徒刑柒年捌月
扣案之如附表十所示之物均沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
丙○○共同販賣第一級毒品,累犯,處有期徒刑柒年捌月
扣案之如附表十所示之物均沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
丙○○共同販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年柒月
扣案之如附表十所示之物均沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣肆佰元沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
丙○○共同販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年柒月
扣案之如附表十所示之物均沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣肆佰元沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
丙○○共同販賣第一級毒品,累犯,處有期徒刑柒年捌月
扣案之如附表十所示之物均沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
O○○共同販賣第一級毒品,累犯,處有期徒刑柒年柒月
扣案之如附表十編號一至三所示之物均沒收之
丙○○共同販賣第一級毒品,累犯,處有期徒刑柒年捌月
扣案之如附表十所示之物均沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
O○○共同販賣第一級毒品,累犯,處有期徒刑柒年柒月
扣案之如附表十編號一至三所示之物均沒收之
丙○○共同販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑肆年
扣案之如附表十所示之物均沒收之;未扣案之行動電話壹支(含門號0九八五八八四八五0號之SIM卡壹張)及犯罪所得新臺幣伍仟元均沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
丙○○共同販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年玖月
扣案之如附表十編號一至二、編號四所示之物均沒收之;未扣案之行動電話壹支(含門號0九0一三000四一號之SIM卡壹張)及犯罪所得新臺幣參仟元均沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
丙○○轉讓第一級毒品,累犯,處有期徒刑捌月
扣案之如附表九編號一所示之物沒收銷燬之;扣案之如附表十所示之物均沒收之
丙○○轉讓第一級毒品,累犯,處有期徒刑捌月
扣案之如附表十所示之物均沒收之
丙○○轉讓第一級毒品,累犯,處有期徒刑捌月
扣案之如附表十所示之物均沒收之
丙○○轉讓第一級毒品,累犯,處有期徒刑捌月
扣案之如附表十所示之物均沒收之
丙○○轉讓第一級毒品,累犯,處有期徒刑捌月
扣案之如附表十所示之物均沒收之
丙○○犯藥事法第八十三條第一項之轉讓禁藥罪,累犯,處有期徒刑伍月
扣案之如附表十所示之物均沒收之
丙○○犯藥事法第八十三條第一項之轉讓禁藥罪,累犯,處有期徒刑伍月
扣案之如附表十所示之物均沒收之
丙○○犯藥事法第八十三條第一項之轉讓禁藥罪,累犯,處有期徒刑伍月
扣案之如附表十所示之物均沒收之
丙○○犯藥事法第八十三條第一項之轉讓禁藥罪,累犯,處有期徒刑伍月
扣案之如附表十所示之物均沒收之
丙○○犯藥事法第八十三條第一項之轉讓禁藥罪,累犯,處有期徒刑伍月
扣案之如附表十所示之物均沒收之
丙○○犯藥事法第八十三條第一項之轉讓禁藥罪,累犯,處有期徒刑伍月
扣案之如附表十所示之物均沒收之
判決節錄
一、丙○○、丁○○均明知海洛因係毒品危害防制條例第2條第2項
第1款所列管之第一級毒品,未經許可,不得持有、販賣及轉讓
丙○○亦明知甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第2款
所列管之第二級毒品,未經許可,不得持有及販賣,且甲基安非
他命亦經行政院衛生福利部公告列為禁藥管理,屬藥事法所稱之
禁藥,未經許可,不得轉讓,竟先後為下列行為:
壹、證據能力部分按被告以外之人於審判外之陳述,雖不符刑事
訴訟法第159條之1至之4等規定,惟經當事人於審判程序同意作為證
據,法院審酌該言詞或書面陳述作成時之情況,認為適當者,亦
得為證據,刑事訴訟法第159條之5第1項定有明文
查本判決以下所引用具傳聞性質之證據,檢察官,被告丙○○、
丁○○(下合稱被告2人),及辯護人於本院審理中均表示同意有
證據能力(本院卷二第59頁反面),本院審酌上開證據資料作成
時之情況,並無任何違法取證之不適當情形,且對於被告2人涉案
之事實具有相當之關聯性,依刑事訴訟法第159條之5第1項規定,
認均具有證據能力
基上,足徵被告2人所為任意性自白核與客觀事實相符,堪以採信
必始終無營利之意思,縱以原價或低於原價有償讓與他人,方難
謂為販賣行為,而僅以轉讓罪論處(最高法院100年度台上字第468
3號判決要旨參照)
販賣毒品之利潤所得,除經坦承犯行或價量俱屬明確者外,本難
查得實情,是以除非別有積極事證,足認係以同一價量委託代買
、轉售或無償贈與,確未牟利以外,尚難執此遽認非法販賣毒品
之證據尚有不足(最高法院97年度台上字第1012號、97年度台上字第
3557號判決要旨參照)
查被告丙○○為如附表一至附表三、附表五所示,及與被告丁○
○共同為如附表四所示之各次販賣毒品予購毒者之過程中,既如
前述向購毒者收取金錢並交付毒品,行為外觀上顯均具備販賣毒
品犯行之構成要件,對被告2人而言應極具風險性,復參酌被告丙
○○與如附表一至附表三、附表五所示之購毒者間,其及被告丁
○○與如附表四所示之購毒者間均無深刻交情或其他密切關係,
是均足認被告2人有從中賺取買賣價差牟利之意圖及事實,應屬合
理認定,依上開判決意旨,概可認被告2人係出於營利之意圖而
為之,即屬販賣行為
(一)按海洛因及甲基安非他命分別為毒品危害防制條例第2條第2項
第1款所規定之第一級毒品及同條項第2款所規定之第二級毒品,
而其中甲基安非他命,亦屬藥事法第22條第1項第1款所列管之禁藥
,均不得持有、販賣及轉讓
又行為人明知禁藥甲基安非他命而轉讓者,除成立毒品危害防制
條例第8條第2項之轉讓第二級毒品罪外,亦構成藥事法第83條第1項
之轉讓禁藥罪,屬於法律競合,應依「重法優於輕法」、「後法
優於前法」等法理,擇一處斷
而藥事法第83條第1項於104年12月2日修正公布施行,相較於毒品危
害防制條例第8條第2項規定,藥事法第83條第1項規定為後法
再按藥事法第83條第1項規定之轉讓禁藥法定本刑係「7年以下有期
徒刑,得併科新臺幣(下同)5千萬元以下罰金」,較諸毒品危害
防制條例第8條第2項法定刑「6月以上5年以下有期徒刑,得併科
70萬元以下罰金」為重
故除轉讓之第二級毒品甲基安非他命達一定之數量,或轉讓予未
成年人,而有應依毒品危害防制條例第8條第6項及第9條之規定加
重其刑至二分之一之情形外,藥事法第83條第1項之法定本刑,顯
較前揭毒品危害防制條例轉讓第二級毒品罪之法定本刑為重,自
應優先適用藥事法第83條第1項之規定處斷(最高法院102年度台上
字第1308號判決意旨參照)
經查,本案並無證據證明被告丙○○如附表七所示之轉讓甲基安
非他命予如附表七所示之轉讓對象之數量,已達「轉讓毒品加重
其刑之數量標準」第2條第1項第2款所定之淨重10公克之數量,本於
罪疑唯輕法則,自應認被告丙○○如附表七所示之6次轉讓甲基
安非他命之數量,均未達上揭加重處刑標準
依此,被告丙○○如附表七所示之轉讓甲基安非他命予O文能、丁
○○之行為,尚與毒品危害防制條例第8條第6項、第9條之構成要
件有間,參諸上開判決意旨,被告丙○○如附表七所示之6次犯行
,均應依藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪論處
(二)核被告丙○○所為,就如附表一、附表三編號3至4、附表五所
示之部分,均係犯毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二級毒
品罪
就如附表二、附表三編號1至2、附表四所示之部分,均係犯同條例
第4條第1項之販賣第一級毒品罪
就如附表六所示之部分,均係犯毒品危害防制條第8條第1項之轉讓
第一級毒品罪
就如附表七所示之部分,均係犯藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪
起訴意旨固認被告丙○○如附表六編號5所示之部分係涉犯毒品危
害防制條例第4條第1項之販賣第一級毒品罪,然經公訴檢察官於
本院準備程序時就此部分已當庭陳明更正事實為轉讓第一級毒品
,並變更起訴法條為同條例第8條第1項之轉讓第一級毒品罪(本院
卷一第111頁),是毋庸變更起訴法條,附此敘明
被告丙○○如附表一至附表六所示之販賣第一、二級毒品及轉讓
第一級毒品前後持有毒品之低度行為,均為其販賣第一、二級毒
品及轉讓第一級毒品之高度行為所吸收,均不另論罪
又被告丙○○如附表七所示之持有甲基安非他命之行為與轉讓行
為同為實質上一罪之階段行為,高度之轉讓行為既已依藥事法加
以處罰,是依法律適用完整性之法理,其低度之持有甲基安非他
命行為,自不能再行割裂適用毒品危害防制條例第11條第2項或同
條第4項之持有第二級毒品罪予以處罰,而藥事法並無處罰持有禁
藥之明文,亦即持有禁藥並未構成犯罪,是被告轉讓甲基安非他
命而持有該禁藥,其等之間並無因吸收而不另論罪之關係(最高
法院98年度台上字第5362號判決要旨參照),附此敘明
(三)核被告丁○○如附表四所示之所為,均係犯毒品危害防制條例
第4條第1項之販賣第一級毒品罪
被告丁○○如附表四所示之販賣第一級毒品前持有毒品之低度行
為,均為其販賣第一級毒品之高度行為所吸收,均不另論罪
(四)被告2人就如附表四所示之犯行,有犯意聯絡及行為分擔,均
應論以共同正犯
就如附表五所示之犯行,與O純容均有犯意聯絡及行為分擔,亦均
應論以共同正犯
(五)被告丙○○就如附表一至附表七所示之15次販賣第一級毒品罪
、15次販賣第二級毒品罪、5次轉讓第一級毒品罪及6次轉讓禁藥罪
,及被告丁○○就如附表四所示之2次販賣第一級毒品罪,均屬
犯意各別,行為互殊,均應予分論併罰
至起訴意旨固認被告丙○○係就18次販賣第一級毒品罪、16次販賣
第二級毒品罪、4次轉讓第一級毒品罪及6次轉讓禁藥罪應予分論
併罰云云,惟起訴書附表二編號4之犯行與起訴書附表三編號1部分
之犯行為相同事實
被告丙○○於104年4月30日因縮短刑期假釋出監,假釋期間併付保
護管束,於105年8月30日保護管束期滿後,迄今未經撤銷假釋,其
未執行之刑,以已執行論而視為執行完畢,有臺灣O等法院被告前
案O錄表在卷可參
另被告丁○○前因施用毒品案件,經本院以105年度審訴字第324號
判決判處有期徒刑7月確定,於106年10月16日徒刑執行完畢之情,有
前開臺灣O等法院被告前案O錄表附卷可參
是被告2人均於有期徒刑執行完畢後5年內,故意再犯本案有期徒刑
以上之罪,均為累犯,參酌司法院大法官釋字第775號解釋之意旨
,被告2人前均因施用毒品案件執行完畢後,再犯本案罪質相同
且更重之罪,足見其對毒品危害防制條例相關禁絕毒品刑罰之反
應力確屬薄弱、O敵對惡性自然較高,爰就被告2人所犯上開各罪,
除法定刑為死刑、無期徒刑之部分依法均不得加重外,均依刑法
第47條第1項規定加重其刑
2.毒品危害防制條例第17條第2項部分按犯第4條至第8條之罪於偵查
及審判中均自白者,減輕其刑,毒品危害防制條例第17條第2項定
有明文
爰就被告丙○○如附表一至附表六所示之犯行,及被告丁○○如
附表四所示之犯行,均依毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕
之
又被告丙○○於偵審程序中固亦均坦承如附表七所示之轉讓禁藥
犯行,惟按對於不同刑罰法律間具有法規競合關係者,經擇一法
律加以論科,其相關法條之適用,應本於整體性原則,不得任意
割裂
如前所述,被告丙○○如附表七所示之轉讓禁藥之犯行,係依藥
事法第83條第1項轉讓禁藥罪論處,則被告丙○○縱於偵審程序中
均自白犯行,基於法律整體適用不得割裂原則,仍無依毒品危害
防制條例第17條第2項規定,予以減輕其刑之餘地(最高法院103年
度台上字第1268號判決要旨參照),併此指明
3.刑法第59條部分按刑事審判旨在實現刑罰權之分配正義,故法院
對有罪被告之科刑,應符合罪刑相當之原則,使輕重得宜,罰當
其罪,以契合社會之法律感情,此所以刑法第57條明定科刑時應
審酌一切情狀,尤應注意該條所列10款事項以為科刑輕重之標準,
並於同法第59條賦予法院以裁量權,如認犯罪之情狀可憫恕,認
科以最低度刑仍嫌過重者,得酌量減輕其刑,俾使法院就個案之
量刑,能為適當之斟酌
刑法第59條之所謂犯罪之情狀,應審酌其犯罪有無可憫恕之事由,
即有無特殊之原因與環境,在客觀上足以引起一般同情,暨宣告
法定低度刑,是否猶嫌過重等因素,以為判斷(最高法院38年台
上字第16號、45年台上字第1165號、51年台上字第899號判例要旨參照
)
被告丁○○販賣第一級毒品之對象僅有O祥君1人,交易所得均為5
00元或1,000元,是被告2人所為均與購入大量毒品販賣牟取暴利之毒
梟尚屬有別,考量毒品危害防制條例第4條第1項之法定最低刑為
無期徒刑,縱依毒品危害防制條例第17條第2項減輕後,最低刑仍
為有期徒刑15年,就被告2人本案之客觀犯行與主觀惡性而言,尚
有情輕法重之情形,爰均依刑法第59條規定減輕之
4.被告丙○○就如附表二、附表三編號1至2、附表四所示之15次販
賣第一級毒品犯行部分,及被告丁○○就如附表四所示之2次販賣
第一級毒品犯行部分,既均有上開累犯加重、偵審自白減輕及刑
法第59條減輕之事由,應依法先加重(死刑、無期徒刑部分不再
加重)後遞減輕之
被告丙○○就如附表一、附表三編號3至4、附表五所示之15次販賣
第二級毒品犯行,及如附表六所示之5次轉讓第一級毒品犯行部分
,則均有上開累犯加重、偵審自白減輕之事由,爰依法先加重(
無期徒刑部分不再加重)後減輕之
(七)量刑1.被告丙○○部分爰審酌被告丙○○明知海洛因係列管之
第一級毒品,甲基安非他命係列管之第二級毒品且為列管之禁藥
,而自己亦為施用毒品者,自陷毒癮危害中,知悉其成癮且難以
戒除,影響其家庭生活及經濟狀況甚鉅,竟不思戮力戒除毒癮,
仍陷毒海之中,更為圖不法私利,無視於國家對於杜絕毒品犯罪
之禁令,為本案販賣第一、二級毒品、轉讓第一級毒品及轉讓禁
藥之犯行,造成毒品擴散、流通,破壞社會治安,所為殊值非難
並衡酌其各次販賣、轉讓毒品及轉讓禁藥犯行之次數與數量,販
賣部分犯罪所得之多寡,共犯間之行為分工,兼衡其前有多次違
反毒品危害防制條例之前科(累犯部分不重複評價,見卷附臺灣
O等法院被告前案O錄表),及自陳國中肄業之智識程度,入監所前
為貼磁磚工人,每月收入約3、4萬元,離婚,有1名成年兒子之家
庭經濟狀況(本院卷二第87頁反面)等一切情狀,就其所犯,分
別量處如主文所示之刑
其次,考量刑法第51條數罪併罰定執行刑之立法方式,係採限制加
重原則,非以累加方式定應執行刑,如以實質累加之方式定應執
行刑,則處罰之刑度顯將超過其行為之不法內涵,而違反罪責原
則,並考量因生命有限,刑罰對被告造成之痛苦程度,係隨刑度
增加而生加乘效果,而非以等比方式增加,是以隨罪數增加遞減
其刑罰之方式,當足以評價被告行為之不法性之法理(即多數犯
罪責任遞減原則)
本院審酌被告丙○○所犯15次販賣第一級毒品犯行、15次販賣第二
級毒品犯行、5次轉讓第一級毒品犯行及6次轉讓禁藥犯行間同質
性甚高,其各該犯行侵害之法益相近,且行為時間集中於106年11月
至107年1月間,考量刑罰手段、目的之相當性,爰就其所犯如附
表一至附表六所示之不得易科罰金且不得易服社會勞動之35罪,如
附表七所示之不得易科罰金但得易服社會勞動之6罪,各定其應
執行之刑如主文所示
2.被告丁○○部分爰審酌被告丁○○明知海洛因係列管之第一級毒
品,戕害施用者之身心健康,不僅影響正常生活,且為持續獲取
毒品、禁藥,常淪為竊賊、盜匪或販毒之徒,詎其等因無視法律
禁令,罔顧他人健康,並造成社會治安之隱憂,為本案如附表四
所示之販賣第一級毒品犯行,實已助長毒品之流通,所為誠有不
該
並衡酌其乃係參與2次被告丙○○販賣第一級毒品海洛因之犯行,
且2次均係販賣予O君祥1人,犯罪手段為協助交付毒品並收取價金
,於共犯結構中並非主要之販賣者,且無分得犯罪所得,暨其犯
罪之動機,兼衡其前有多次違反毒品危害防制條例及不能安全駕
駛罪之前科(累犯部分不重複評價,見卷附臺灣O等法院被告前案
O錄表),及自陳國中畢業之智識程度,入監所前為雜工,每月
收入約2、3萬元,未婚,無子女之家庭經濟狀況(本院卷二第87頁
反面)等一切情狀,就其所犯,分別量處如主文所示之刑
(一)毒品部分1.按查獲之第一、二級毒品,不問屬於犯罪行為人與
否,均沒收銷燬之,毒品危害防制條例第18條第1項前段定有明文
復按以營利為目的販入毒品,經多次販賣後,持有剩餘毒品被查
獲者,其各次販賣毒品行為如併合處罰,該持有剩餘毒品之低度
行為,應僅為最後一次販賣毒品之高度行為所吸收,不另論罪,
故就該查獲之剩餘毒品,祗能於最後一次之販賣毒品罪宣告沒收
銷燬,不得於各次販賣毒品罪均宣告沒收銷燬(最高法院100年度
台上字第908號判決要旨參照)
2.查扣案如附表九編號1至2所示之海洛因5包與甲基安非他命包7包
,經鑑定結果,分別含有第一級毒品海洛因與第二級毒品甲基安
非他命成分乙情,有上開O務部調查局濫用藥物實驗室鑑定書與高
雄市立凱旋醫院鑑定書可佐,且被告丙○○於本院審理中自承上
開毒品均係其販賣和轉讓後所剩餘等語(本院卷二第87頁),是
除因鑑定用罄而不復存在之部分外,均應依毒品危害防制條例第
18條第1項前段規定,分別於被告丙○○所犯如附表六編號1所示之
最後一次轉讓第一級毒品罪刑項下,與被告丙○○所犯如附表一
編號11所示之最後一次販賣第二級毒品罪刑項下,各宣告沒收銷
燬之
(二)犯罪工具部分1.按犯第4條至第9條、第12條、第13條或第14條第
1項、第2項之罪者,其供犯罪所用之物,不問屬於犯罪行為人與否
,均沒收之
前2項(即前述供犯罪所用、犯罪預備之物或犯罪所生之物)之沒
收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額毒品
危害防制條例第19條第1項、刑法第38條第2項、第4項分別定有明文
於數人共同犯罪時,若沒收標的為供犯罪所用、犯罪預備之物或
犯罪所生之物時,依刑法第38條第2項前段規定,以屬於犯罪行為
人者,得沒收之
其既規定屬於犯罪行為人者,得沒收之,則於數人共同犯罪時,
因共同正犯皆為犯罪行為人,故不問屬於共同正犯中何人所有,
法院均得斟酌個案情節,不予沒收,或僅對共同正犯之所有者,
或對部分或全部共同正犯,諭知沒收及依刑法第38條第4項規定追
徵其價額
另毒品危害防制條例第19條第1項規定,為刑法第38條第2項後段所
稱之特別規定
故於數人共同犯罪時,均應對各共同正犯諭知沒收
此與上述裁量沒收並不相同(最高法院107年度台上字第2697號判決
要旨參照)
六至附表七所示之販賣、轉讓毒品犯行時,用以聯絡之物,業據
被告丙○○於本院審理時供承明確(本院卷一第111頁反面、本院
卷二第87頁),爰就如附表十編號1至3所示之電子磅秤1台、塑膠管
勺子2支、Sony行動電話1支,依毒品危害防制條例第19條第1項規定
,不問屬於犯罪行為人與否,分別在被告丙○○所犯如附表一至
附表六所示之各次罪行項下,及被告丁○○所犯如附表四所示之
各次罪行項下,均宣告沒收之
另就上開扣案如附表十編號1至3所示之物,依刑法第38條第2項前段
規定,分別於被告丙○○所犯如附表七所示之各次罪行項下,均
宣告沒收之
至扣案如附表十編號4所示之O夾鏈袋1包,審酌該O夾鏈袋既已扣案
,則對所有人即被告丙○○諭知沒收,即足以達成剝奪犯罪行為
人之所有以預防並遏止犯罪之規範目的,亦應依刑法第38條第2項
前段規定,分別於被告丙○○所犯如附表一至附表
又未扣案之門號0000000000號行動電話1支(含SIM卡1張)及門號000000
0000號行動電話1支(含SIM卡1張),分別係被告丙○○與O純容為如
附表五編號1及編號2所示之販賣毒品犯行所用之物,此有高雄市
政府警察局刑警大隊5分隊通訊監察譯文表存卷可考(警7200卷第3
73、376頁),應依毒品危害防制條例第19條第1項規定,分別於被告
丙○○所犯如附表五編號1及編號2所示之販賣毒品罪刑項下,宣
告沒收之,且因上開行動電話均未扣案,爰均依刑法第38條第4項
規定,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
前2項(即前述犯罪所得)之沒收,於全部或一部不能沒收或不宜
執行沒收時,追徵其價額,刑法第38條之1第1項前段、第3項分別
定有明文
再按刑法第38條之1第1項前段犯罪所得沒收之規定,同以「屬於犯
罪行為人者」,為沒收要件
於數人共同犯罪時,因共同正犯皆為犯罪行為人,所得屬全體共
同正犯,本亦應對各共同正犯諭知沒收
然因犯罪所得之沒收,在於避免被告因犯罪而坐享利得,基於有
所得始有沒收之公平原則,如犯罪所得已經分配,自應僅就各共
同正犯分得部分,各別諭知沒收
如尚未分配或無法分配時,該犯罪所得既屬於犯罪行為人,仍應
對各共同正犯諭知沒收
此與刑法第38條第2項前段,就「屬於犯罪行為人者」之解釋,並
無不同(最高法院107年度台上字第2697號判決要旨參照)
2.查被告丙○○就所犯如附表一至附表五所示之各次販賣毒品犯行
,均有收取如附表一至附表五所示之數額之價金,而被告丁○○
就如附表四所示之共同販賣毒品犯行,並無朋分所得之情,業據
被告2人於本院準備程序時供述明確(本院卷一第111頁反面、第
136頁反面),是堪認如附表一至附表五所示之價金,均為被告丙
○○之犯罪所得,且均未扣案,則就此些犯罪所得,自應依刑法
第38條之1第1項前段及第3項規定,分別於被告丙○○所犯如附表一
至附表五所示之罪刑項下,各宣告沒收之,並於全部或一部不能
沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
(四)如附表十一所示之物部分1.按毒品危害防制條例第19條第2項規
定:「犯第4條之罪所使用之水、陸、空交通工具沒收之
」係採相對義務沒收,必屬犯罪行為人所有供犯該條例第4條之罪
所使用之水、陸、空交通工具,始應予宣告沒收
又販賣毒品者所販賣之毒品可隨身攜帶,其代步之工具,尚非上
述規定所謂「犯第4條之罪所使用之水、陸、空交通工具」(最高
法院106年度台上字第2261號判決要旨參照)
2.查被告丙○○為如附表一至附表七所示之販賣與轉讓毒品犯行時
,各次交易毒品之數量不多,而應認屬可隨身攜帶之情形,則被
告丙○○駕駛之如附表十一編號8所示之車輛,僅單純作為代步
之工具,尚非所謂「犯第4條之罪所使用之水、陸、空交通工具」
,自無須諭知沒收
(五)末按宣告多數沒收者,併執行之,刑法第40條之2第1項定有明
文
一、公訴意旨略以:被告丙○○明知甲基安非他命係毒品危害防
制條例第2條第2項第2款所列管之第二級毒品,未經許可,不得持
有及販賣,竟意圖營利,基於販賣第二級毒品甲基安非他命之犯
意,以其所持用之手機門號0000000000號做為聯絡工具,於如附表八
所示之交易時間、地點,以如附表八所示之交易方式,販賣第二
級毒品甲基安非他命予丁○○,因認被告丙○○所為,係犯毒品
危害防制條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪嫌等語
被告之自白,不得作為有罪判決之唯一證據,仍應調查其他必要
之證據,以察其是否與事實相符
不能證明被告犯罪者,應諭知無罪之判決,刑事訴訟法第154條第
2項、第156條第2項、第301條第1項分別定有明文
又事實之認定,應憑證據,如未能發現相當證據,或證據不足以
證明,自不能以推測或擬制之方法,為裁判基礎(最高法院40年台
上字第86號判例要旨參照)
且認定犯罪事實所憑之證據,雖不以直接證據為限,間接證據亦
包括在內,然而無論直接證據或間接證據,其為訴訟上之證明,
須於通常一般之人均不致有所懷疑,而得確信其為真實之程度者
,始得據為有罪之認定,倘其證明尚未達到此一程度,而有合理
之懷疑存在而無從使事實審法院得有罪之確信時,即應由法院為
諭知被告無罪之判決(最高法院76年台上字第4986號判例要旨參照
)
至扣案如附表九至十一所示之物,亦僅足以佐證被告丙○○有轉
讓或販賣毒品之犯行,然尚難得以具體特定至被告丙○○確有於
如附表八所示之交易時間、地點販賣第二級毒品甲基安非他命予
丁○○之犯行,揆之前揭判例要旨,自不能單憑被告丙○○於偵
訊及本院審理時之自白,遽認被告丙○○有何此部分公訴意旨所
指犯行存在
四、綜上,綜觀全卷證據,除被告丙○○於偵訊及本院審理時之
自白外,並無其餘補強證據足證被告丙○○有何此部分販賣第二
級毒品之事實,公訴意旨所提出之證據或指出之證明方法,其訴
訟上之證明,尚未達於通常一般之人均不致有所懷疑,而得確信
其為真實之程度,揆之首揭說明,被告丙○○此部分犯行核屬不
能證明,自應為無罪之諭知
嗣、不受理部分一、公訴意旨略以:被告甲○○明知海洛因及甲
基安非他命各為毒品危害防制條例第2條第2項第1款、第2款所列管
之第一級及第二級毒品,不得非法販賣,竟與被告丙○○共同基
於販賣第一級毒品海洛因以營利之犯意聯絡,先後於如附表三編
號1至2所示之交易時間、地點,以如附表三編號1至2所示之交易方
式,分別販賣第一級毒品海洛因予乙○○
又共同基於販賣第二級毒品甲基安非他命以營利之犯意聯絡,先
後於如附表三編號3至4所示之交易時間、地點,以如附表三編號3
至4所示之交易方式,分別販賣第二級毒品甲基安非他命予丁○○
,因認被告甲○○所為,係犯毒品危害防制條例第4條第1項與同
條第2項之販賣第一級毒品與第二級毒品罪嫌等語
不受理之判決,得不經言詞辯論為之,刑事訴訟法第303條第5款、
第307條分別定有明文
三、查被告甲○○因涉犯毒品危害防制條例第4條第1項、第2項之
販賣第一級毒品與第二級毒品罪嫌,經檢察官提起公訴,惟被告
甲○○業於108年10月21日經發現死亡,此有其個人戶籍資料查詢結
果在卷可參(本院卷二第39頁),揆諸前揭規定,被告甲○○既
已死亡,自應為不受理判決之諭知,爰不經言詞辯論,就其被訴
部分逕行諭知不受理之判決
據上論斷,應依刑事訴訟法第299條第1項前段、第301條第1項、第3
03條第5款,毒品危害防制條例第4條第1項、第2項、第8條第1項、第
17條第2項、第18條第1項前段、第19條第1項,藥事法第83條第1項,
刑法第11條、第28條、第47條第1項、第59條、第51條第5款、第38條
第2項、第4項、第38條之1第1項前段、第3項、第40條之2第1項,判
決如主文
加重
刑法,第47條第1項,47,總則,累犯
毒品危害防制條例,第8條第6項,8,A
減輕
刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減
毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A
判例
最高法院100年度台上字第4683號判決要旨參照
最高法院97年度台上字第1012號、97年度台上字第3557號判決要旨參照
最高法院102年度台上字第1308號判決意旨參照
最高法院98年度台上字第5362號判決要旨參照
司法院大法官釋字第775號解釋
最高法院103年度台上字第1268號判決要旨參照
最高法院38年台上字第16號、45年台上字第1165號、51年台上字第899號判例要旨參照
最高法院100年度台上字第908號判決要旨參照
最高法院107年度台上字第2697號判決要旨參照
最高法院107年度台上字第2697號判決要旨參照
最高法院106年度台上字第2261號判決要旨參照
最高法院40年台上字第86號判例要旨參照
最高法院76年台上字第4986號判例要旨參照
名詞
高度行為 3 , 不另論罪 4 , 共同正犯 7 , 假釋 1 , 法規競合 1 , 自白 8 , 低度行為 3 , 分論併罰 2 , 補強證據 1
適用法條

刑事訴訟法,第303條第5項,303,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第307條,307,第一審,公訴,審判

毒品危害防制條例,第4條第1項,4,A

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第301條第1項,301,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第303條第5項,303,第一審,公訴,審判

毒品危害防制條例,第4條第1項,4,A

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A

毒品危害防制條例,第8條第1項,8,A

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A

藥事法,第83條第1項,83,罰則

刑法,第11條,11,總則,法例

刑法,第28條,28,總則,正犯與共犯

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯

刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰

刑法,第38條第2項,38,總則,沒收

刑法,第38條第4項,38,總則,沒收

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收

刑法,第40條之2第1項,40-2,總則,沒收

引用法條

藥事法,第83條第1項,83,罰則   10

毒品危害防制條例,第4條第1項,4,A   7

毒品危害防制條例,第4條,4,A   6

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A   6

刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減   6

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A   5

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A   5

毒品危害防制條例,第2條第2項第2款,2,A   4

刑法,第38條第4項,38,總則,沒收   4

刑法,第38條第2項前段,38,總則,沒收   4

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收   4

毒品危害防制條例,第9條,9,A   3

毒品危害防制條例,第8條第2項,8,A   3

毒品危害防制條例,第8條第1項,8,A   3

毒品危害防制條例,第2條第2項第1款,2,A   3

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A   3

刑法,第38條第2項,38,總則,沒收   3

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收   3

毒品危害防制條例,第8條第6項,8,A   2

毒品危害防制條例,第14條第2項,14,A   2

刑法,第57條,57,總則,刑之酌科及加減   2

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯   2

刑法,第40條之2第1項,40-2,總則,沒收   2

刑事訴訟法,第303條第5項,303,第一審,公訴,審判   2

刑事訴訟法,第301條第1項,301,第一審,公訴,審判   2

刑事訴訟法,第159條之5第1項,159-5,總則,證據,通則   2

藥事法,第2條第1項第2款,2,總則   1

藥事法,第22條第1項第1款,22,總則   1

毒品危害防制條例,第8條,8,A   1

毒品危害防制條例,第19條第2項,19,A   1

毒品危害防制條例,第14條第1項,14,A   1

毒品危害防制條例,第13條,13,A   1

毒品危害防制條例,第12條,12,A   1

毒品危害防制條例,第11條第4項,11,A   1

毒品危害防制條例,第11條第2項,11,A   1

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰   1

刑法,第51條,51,總則,數罪併罰   1

刑法,第38條第2項後段,38,總則,沒收   1

刑法,第28條,28,總則,正犯與共犯   1

刑法,第11條,11,總則,法例   1

刑事訴訟法,第307條,307,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第159條之1,159-1,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第156條第2項,156,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第154條第2項,154,總則,證據,通則   1