雲林地方法院  20191203
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
毒品危害防制條例第8條第1項 | 毒品危害防制條例第4條第2項 | 毒品危害防制條例第4條第1項 | 刑法第55條,數罪併罰
主文
甲OO犯如附表一編號1至9所示各罪,各處如附表一編號1至9所示之刑及沒收
應執行有期徒刑玖年陸月
沒收部分併執行之
其餘沒收之聲請駁回
甲OO犯販賣第一級毒品罪,累犯,處有期徒刑柒年拾月
扣案蘋果廠牌型號iPhone6行動電話壹支(搭配門號0九七五二八四七八一號晶片卡壹張)沒收之
未扣案犯罪所得新臺幣參仟元沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO犯販賣第一級毒品罪,累犯,處有期徒刑柒年捌月
扣案蘋果廠牌型號iPhone6行動電話壹支(搭配門號0九七五二八四七八一號晶片卡壹張)沒收之
未扣案犯罪所得新臺幣伍佰元沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO犯販賣第一級毒品罪,累犯,處有期徒刑柒年捌月
扣案蘋果廠牌型號iPhone6行動電話壹支(搭配門號0九七五二八四七八一號晶片卡壹張)沒收之
未扣案犯罪所得新臺幣壹仟元沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO犯販賣第一級毒品罪,累犯,處有期徒刑柒年拾月
扣案蘋果廠牌型號iPhone6行動電話壹支(搭配門號0九七五二八四七八一號晶片卡壹張)沒收之
未扣案犯罪所得新臺幣參仟元沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO犯轉讓第一級毒品罪,累犯,處有期徒刑柒月
扣案蘋果廠牌型號iPhone6行動電話壹支(搭配門號0九七五二八四七八一號晶片卡壹張)沒收之
甲OO犯販賣第一級毒品罪,累犯,處有期徒刑柒年拾月
未扣案犯罪所得新臺幣壹仟元沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO犯販賣第一級毒品罪,累犯,處有期徒刑柒年拾月
未扣案犯罪所得新臺幣參仟元沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO犯販賣第二級毒品罪,累犯,處有期徒刑參年柒月
未扣案犯罪所得新臺幣伍佰元沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO犯販賣第一級毒品罪,累犯,處有期徒刑捌年
未扣案犯罪所得新臺幣肆仟元沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
判決節錄
壹、犯罪事實甲OO明知海洛因及甲基安非他命分別係毒品危害防制
條例第2條第2項第1款、第2款所列管之第一、二級毒品,依法不
得持有、販賣或轉讓,竟分別為如附表一編號1至9所示行為
貳、程序事項被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述,依刑事
訴訟法第159條第1項規定,原則上固無證據能力
然符合同法第159條之1至之5所規定者,則例外地賦予證據能力
被告以外之人於審判外之陳述,雖不符刑事訴訟法第159條之1至之
4規定,而經當事人於審判程序同意作為證據,法院審酌該言詞陳
述或書面陳述作成時情況,認為適當者,亦得為證據,同法第1
59條之5第1項定有明文
本條之立法意旨,在於確認當事人對於傳聞證據有處分權,得放
棄反對詰問權,同意或擬制同意傳聞證據可作為證據,屬於證據
傳聞性之解除行為,如法院認為適當,不論該傳聞證據是否具備
刑事訴訟法第159條之1至之4所定情形,均容許作為證據(最高法院
106年度台上字第217號判決要旨參照)
本件被告甲OO以外之人於審判外之言詞或書面陳述,均經檢察官、
被告及辯護人於本院審理中,表示同意作為本案之證據或知有傳
聞證據之情形而未於言詞辯論終結前聲明異議,本院審酌該等證
據製作時情況,尚無違法不當及顯不可信之情況,爰依旨揭規定
,均認有證據能力
一、上揭犯罪事實,業據被告坦承不諱(偵5385號卷第13頁至第19頁
、第71頁至第72頁、第75頁至第77頁、第145頁至第146頁,聲羈卷第
29頁至第31頁,警868號卷第3頁至第7頁,偵7531號卷第51頁至第52頁
,警018號卷第3頁至第9頁,偵506號卷第61頁至第62頁、第77頁至第7
8頁,本院1016號卷第75頁至第82頁、第137頁至第140頁、第303頁至第
306頁、第337頁至第359頁,本院293號卷第83頁至第87頁,本院388號卷
第77頁至第82頁),並有證人O可真之證述(他卷第37頁至第45頁、
第65頁至第68頁,偵5385號卷第129頁至第133頁)、證人O憲至之證述
(他卷第71頁至第75頁,第81頁至第83頁,偵5385號卷第129頁至第13
3頁)、證人O宗昇之證述(他卷第89頁至第93頁、第105頁至第107頁
)、證人O格利之證述(他卷第113頁至第117頁,第133頁至第136頁,
偵5385號卷第129頁至第133頁)、證人O維宗之證述(他卷第139頁至
第149頁、第157頁至第159頁)、證人O俊宏之證述(警868號卷第9頁至
第13頁、第17頁至第23頁,偵7531號卷第51頁至第52頁)、證人O妍君
之證述(警018號卷第15頁至第21頁,偵506號卷第59頁至第60頁)、
證人O鑾之證述(警018號卷第23頁至第29頁)在卷可稽,且有如附
表二所示之通訊監察譯文、嘉義縣警察局刑事警察大隊搜索扣押
筆錄暨扣押物品目錄表(警173號卷第7頁至第13頁)、本院107年聲
監字第391號通訊監察書暨電話附表(警173號卷第19頁至第20頁)、
證人O俊宏之採尿同意書(警868號卷第25頁)、被採尿人真實姓名
與編號對照表(警868號卷第27頁)、詮昕科技股份有限公司民國
107年7月20日濫用藥物尿液檢驗報告(報告編號:00000000號)(警8
68號卷第29頁)、證人O鑾之雲林縣警察局委託檢驗尿液代號與真實
姓名對照認證單(偵506號卷第79頁)、應受尿液檢驗人尿液檢體
採集送驗紀錄表(偵506號卷第81頁)、詮昕科技股份有限公司濫
用藥物尿液檢驗報告(報告編號:00000000號)(偵506號卷第85頁)
附卷可查,復有蘋果廠牌型號iPhone6行動電話1支(搭配門號000000
0000號晶片卡1張)扣案可參,足認被告自白與事實相符,堪以採信
三、又販售毒品,罪重查嚴,行為人均以隱匿方式為之,且因無
公定價格,復易因分裝而增減份量,每次買賣價量,常隨雙方關
係深淺、資力、需求量及對行情的認知、來源是否充裕等因素,
而異其標準,非可一概而論,是販賣者從價差、量差或品質差中
牟利的方式雖異,然其意圖營利的販賣行為則無二致,此因毒品
量微價昂,販賣者有利可圖,茍無利可圖,豈願甘冒重典行事?
而販賣毒品者,其主觀上既有營利的意圖,且客觀上有販賣的行
為,即足構成,至於實際上是否已經獲利,則非所問(最高法院
106年度台上字第2597號判決意旨參照)
本案被告坦承有販賣第一、二級毒品以營利之犯行,衡以我國對
販賣毒品科以重刑,且查緝甚嚴,被告O上游購入毒品,亦需付出
相當資金,不無成本壓力,苟非為圖賺取價差或量差以營利,尚
無甘冒刑責,鋌而走險,大費周章O上手購入毒品後,再以原價轉
讓他人之理,堪認被告主觀上確有販賣第一級毒品海洛因、第二
級毒品甲基安非他命之營利意圖無訛
一、核被告如附表一編號1至4、6、7所為,均係犯毒品危害防制條
例第4條第1項之販賣第一級毒品罪
如附表一編號5所為,係犯毒品危害防制條例第8條第1項之轉讓第
一級毒品罪
如附表編號8所為,係犯毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二
級毒品罪
如附表一編號9所為,係犯毒品危害防制條例第4條第1項之販賣第
一級毒品罪及同條第2項之販賣第二級毒品罪
被告基於販賣、轉讓目的而持有海洛因及其基於販賣目的而持有
甲基安非他命之低度行為,均為上開販賣、轉讓海洛因及販賣甲
基安非他命之高度行為所吸收,皆不另論罪
被告於如附表一編號9以一行為同時販賣第一級毒品海洛因及第二
級毒品甲基安非他命與證人O妍君,係以一行為同時觸犯販賣第一
、二級毒品罪二罪,為想像競合犯,依刑法第55條規定,應從情
節較重之販賣第一級毒品罪處斷
被告所犯如附表一編號1至9所示九罪,犯意各別,行為互殊,應予
分論併罰
二、刑法第55條前段所謂一行為而觸犯數罪名,即學理上所謂之想
像競合犯,係指行為人以一個構成犯罪要件內容之行為,同時侵
害數O益,而觸犯數個罪名而言
而毒品危害防制條例第4條販賣毒品之罪,其所保護之O益,為國民
健康及社會安全之社會O益
故行為人雖同時間販賣毒品予2人以上,其結果僅侵害一個社會O益
,而觸犯同一罪名,自不能論以想像競合犯(最高法院107年度台
上字第32號判決要旨參照)
又毒品危害防制條例對於轉讓毒品等行為設有刑罰規定,旨在遏
止毒品之擴散與氾濫,其犯行所侵害者為社會O益,而非個人O益,
則以一行為轉讓毒品予數人者,所侵害之O益即僅為一社會O益,
而非數個個人O益,此與刑法第55條前段所稱一行為觸犯數罪名,
係指一行為同時侵害數個相同或不同O益,而成立數個同一或不同
罪名之情形,自屬有間(最高法院104年度台上字第540號判決意旨
參考)
嗣上開案件經本院以102年度聲字第781號裁定定應執行有期徒刑4年
確定,於105年10月5日假釋出監,迄至106年3月6日期滿未經撤銷假
釋,其未執行之刑,以已執行論,有臺灣高等法院被告前案紀錄
表可按,其於受徒刑之執行完畢後,5年以內故意再犯本案有期徒
刑以上之各罪,均為累犯,本院審酌本案並無司法院釋字第775號
解釋所指依法加重最低本刑致生不符罪刑相當原則之情形,除販
賣第一級毒品罪之法定刑為死刑、無期徒刑及販賣第二級毒品罪
之法定刑為無期徒刑部分不得加重外,均應依刑法第47條第1項規
定加重其刑
四、被告於偵查及審判中均自白全部犯行,皆應依毒品危害防制
條例第17條第2項之規定減輕其刑
五、刑法第59條規定所稱「犯罪之情狀可憫恕」,係指審酌刑法第
57條各款所列事項以及其他一切與犯罪有關情狀之結果,認其犯
罪足堪憫恕,在客觀上顯然足以引起一般同情者而言(最高法院
38年台上字第16號、45年台上字第1165號及51年台上字第899號判例意
旨參照)
又刑法第59條所規定之酌量減輕其刑,係裁判上之減輕,必以犯罪
之情狀可憫恕,認為宣告法定最低度之刑猶嫌過重者,始有其適
用
如別有法定減輕之事由,應先依法定減輕事由減輕其刑後,猶嫌
過重時,始得為之(最高法院88年度台上字第1862號判決意旨可參
)
本件被告販賣第一級毒品海洛因,固屬不該,惟本院考量被告之
販賣對象為6人,次數為7次,交易金額分別為新臺幣(下同)1000
元、3000元不等,但數次允許藥腳賒欠部分款項,實際犯罪所得尚
非甚鉅,與大量散播海洛因與不特定多數人而牟取鉅額利潤之毒
梟仍有分別,惡性及危害社會之程度相對較輕,其中部分犯行,
雖係於藥腳至醫院接受戒癮治療時相約販賣,惟被告販賣第一級
毒品之對象,均為本已有施用毒品惡習之人,並未將毒品流向社
會大眾或從未接觸毒品之人,且多於藥腳主動聯繫後方應允販售
,與自己積極兜售、刻意引誘有戒毒決心之人再行施用毒品顯然
有別
綜合上情,認被告所涉販賣第一級毒品罪部分,宣告法定最低度
之刑猶嫌過重,在客觀上足以引起一般之同情,有足堪憫恕之處
,爰適用刑法第59條之規定,就被告附表一編號1至4、6、7、9所示
販賣第一級毒品犯行均酌減其刑
七、爰審酌被告當知海洛因、甲基安非他命對身體健康之危害及
國家對於杜絕相關犯罪之禁令,仍為本案販賣、轉讓海洛因及販
賣甲基安非他命等犯行,增加毒品在社會流通之危險性,對社會
治安、國民身心健康造成之影響實屬甚鉅,並藉由販賣毒品以牟
取私益,應予O正非難,惟被告於偵審中坦承全部犯行,犯後態度
尚可,斟酌其本案販賣及轉讓毒品之人數、次數、販賣價額,兼
衡被告自陳另案入監前與二哥共營油漆業,向二哥支薪,未婚無
子女,家中尚有二哥及身體不好之大哥之生活狀況、學歷為國中
肄業之智識程度等一切情狀,分別量處如附表一所示之刑,並定
其應執行刑如主文所示
(一)扣案之蘋果廠牌型號iPhone6行動電話1支(搭配門號0000000000號晶
片卡1張)係被告所有,並用以聯繫如附表二編號1至5所示之通話
對象,以供其犯附表一編號1至5販賣及轉讓第一級毒品犯罪所用
,有附表二編號1至5通訊監察譯文可查,業經本院認定如上,並
為被告所坦承(本院訴1016號卷第80頁至第81頁),不問屬於犯罪行
為人與否,爰依毒品危害防制條例第19條第1項規定宣告沒收之
(二)被告如附表一編號1至4、6至9販賣毒品時實際收取之價金(即
扣除賒欠部分),均為其犯罪所得,皆依刑法第38條之1第1項前段
規定宣告沒收之,因未扣案,併依同條第3項規定,諭知於全部或
一部不能沒收或不宜執行沒收時,俱追徵其價額
(三)被告於107年8月13日18時30分許為警執行附帶搜索,除扣得上開
業經本院宣告沒收之蘋果廠牌型號iPhone6行動電話1支(搭配門號0
000000000號晶片卡1張)外,另扣得蘋果廠牌型號iPhone5行動電話1支
(含搭配之晶片卡)及注射針筒5支
其中蘋果廠牌型號iPhone5行動電話1支(含搭配之晶片卡),被告供
稱與本案犯罪行為無涉(本院訴1016號卷第80頁至第81頁),本院
復查無其他積極證據得認為被告供本案犯罪所用之物,檢察官聲
請宣告沒收(出處於本院107年度訴字第1016號檢察官起訴書第4頁
,本院訴1016號卷第52頁),於法無據,應予駁回
至扣案注射針筒5支,並無證據證明與本案有所關連,被告亦主張
為其吸食所用而與販賣無關(本院訴1016號卷第81頁),並均於被
告施用毒品之另案即本院108年度訴字第154號宣告沒收,有上開刑
事判決可查(本院訴1016號卷第361頁至第363頁),亦不於本案宣告
沒收,併此敘明
據上論斷,應依刑事訴訟法第299條第1項前段(僅引程序法條),
判決如主文
判例
最高法院106年度台上字第217號判決要旨參照
最高法院106年度台上字第2597號判決意旨參照
最高法院107年度台上字第32號判決要旨參照
最高法院104年度台上字第540號判決意旨參考
司法院釋字第775號解釋
最高法院38年台上字第16號、45年台上字第1165號及51年台上字第899號判例意旨參照
最高法院88年度台上字第1862號判決意旨可參
名詞
自白 2 , 想像競合 3 , 附帶搜索 1 , 傳聞證據 2 , 詰問 1 , 低度行為 1 , 高度行為 1 , 不另論罪 1 , 分論併罰 1 , 假釋 1
適用法條

毒品危害防制條例,第4條第1項,4,A

毒品危害防制條例,第8條第1項,8,A

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A

毒品危害防制條例,第4條第1項,4,A

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A

刑法,第55條,55,總則,數罪併罰

引用法條

刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減   3

刑事訴訟法,第159條之1,159-1,總則,證據,通則   3

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A   2

毒品危害防制條例,第4條第1項,4,A   2

刑法,第55條前段,55,總則,數罪併罰   2

毒品危害防制條例,第8條第1項,8,A   1

毒品危害防制條例,第4條,4,A   1

毒品危害防制條例,第2條第2項第2款,2,A   1

毒品危害防制條例,第2條第2項第1款,2,A   1

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A   1

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A   1

刑法,第57條,57,總則,刑之酌科及加減   1

刑法,第55條,55,總則,數罪併罰   1

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯   1

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收   1

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第159條第1項,159,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之5第1項,159-5,總則,證據,通則   1