高雄地方法院  20191203
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
毒品危害防制條例第4條第2項 | 毒品危害防制條例第17條 | 刑法第30條,正犯與共犯 | 刑法第51條第5項,數罪併罰 | 毒品危害防制條例第10條第2項
| 律師
主文
甲OO犯如附表一所示之罪,共玖罪,所處之刑及沒收分別如附表一「罪刑及沒收欄」所示
不得易科罰金之有期徒刑部分應執行有期徒刑肆年貳月
甲OO販賣第二級毒品,處有期徒刑壹年柒月,扣案附表二編號3、4、5所示之物均沒收;未扣案犯罪所得新臺幣壹仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,處有期徒刑壹年柒月,扣案附表二編號3、4、5所示之物均沒收;未扣案犯罪所得新臺幣壹仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,處有期徒刑壹年柒月,扣案附表二編號3、4、5所示之物均沒收;未扣案犯罪所得新臺幣壹仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,處有期徒刑壹年捌月,扣案附表二編號3、4、5所示之物均沒收;未扣案犯罪所得新臺幣參仟伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO幫助施用第二級毒品,處有期徒刑貳月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
扣案附表二編號3、4、5所示之物均沒收
甲OO販賣第二級毒品,處有期徒刑壹年陸月,扣案附表二編號3、4、5所示之物均沒收;未扣案犯罪所得新臺幣伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,處有期徒刑壹年陸月,扣案附表二編號3、4、5所示之物均沒收;未扣案犯罪所得新臺幣伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,處有期徒刑壹年陸月,扣案附表二編號3、4、5所示之物均沒收;未扣案犯罪所得新臺幣伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,處有期徒刑壹年陸月,扣案附表二編號3、4、5所示之物均沒收;未扣案犯罪所得新臺幣伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
判決節錄
一、甲OO明知甲基安非他命為毒品危害防制條例第2條第2項第2款列
管之第二級毒品,非經主管機關許可,不得持有、販賣,竟分別
基於販賣第二級毒品以營利之犯意,以其所有扣案如附表二編號
5示門號0000000000號Iphone行動電話1具為聯絡工具、附表二編號3所
示電子磅秤1個為供販毒所用之物、附表二編號4所示空分裝袋1包
為預備供販毒所用之物,於附表一編號1至4、6至9所示時間、地點
、方式,販賣予O瑜蔚4次、O有4次,並均收訖如附表一編號1至
4、6至9所示價金,而藉此營利
甲OO對其附表一編號1至4、6至9所示8次販賣第二級毒品犯行,於偵
查及審判中均全部自白,並供出其附表一所示全部犯行之毒品來
源,使檢警因而查獲毒品來源為O弘恩
理由一、證據能力之判斷─本判決所引用屬於傳聞證據之部分,
均已依法踐行調查證據程序,且當事人及辯護人於本院審理時,
均明示同意有證據能力(院卷第116頁),基於尊重當事人對於傳
聞證據之處分權,及證據資料愈豐富愈有助於真實發現之理念,
本院審酌該等證據作成時情況,並無違法取證之瑕疵,且無顯不
可信之情形,其陳述與本件待證事實具有關聯性,合於一般供述
證據之採證基本條件,以之作為證據應屬適當,自均有證據能力
預備供本案犯行如附表二編號4所示空夾鏈袋1包扣案可佐,足認被
告上開任意性自白與事實相符,應堪採信
(一)按甲基安非他命為毒品危害防制條例第2條第2項第2款列管之第
二級毒品,不得非法持有、施用、販賣
核被告如附表一編號1至4、6至9所為,均係犯毒品危害防制條例第
4條第2項之販賣第二級毒品罪
如附表一編號5所為,係犯刑法第30條第1項、毒品危害防制條例第
10條第2項之幫助施用第二級毒品罪,被告僅係幫助O振能施用第二
級毒品,惡性較正犯為輕,爰依刑法第30條第2項規定,按正犯之
刑減輕之
二者固有區別,然必非出於營利之意圖,否則,即屬販賣行為(
最高法院98年度台上字第7357號判決意旨參照)
若無營利之意圖,僅基於幫助施用毒品者取得供施用毒品之目的
,而出面代購,或共同合資購買並分攤價金及分受毒品,則為施
用毒品罪之幫助犯,三者行為互殊,且異其處罰(最高法院95年度
台上字第6888號判決參照)
公訴意旨雖認被告基於幫助持有第二級毒品甲基安非他命之犯意
,與O振能合資購毒並平分毒品,構成係犯刑法第30條第1項、毒品
危害防制條例第11條第2項之幫助持有第二級毒品罪等語,然證人
O振能於偵查中證述:我從被告處取得之第二級毒品甲基安非他命
都已經施用完畢等語(偵一卷第23頁),且被告於偵查中始終供
稱:我自己有在吸毒,因為合資購毒比較便宜,我跟O振能是合資
購毒關係等語(偵一卷第57、136頁),並於本院審理時坦承此部
分犯行(院卷第73頁),應認被告此部分犯行應論以刑法第30條第
1項、毒品危害防制條例第10條第2項之幫助施用第二級毒品罪,
公訴意旨就被告此部分犯行起訴之法條雖有未合,然因本案之基
本事實仍屬同一,本院仍應予審理,且無礙於被告之攻擊、防禦
,爰依刑事訴訟法第300條之規定變更起訴法條
(三)被告就附表一編號1至9所示之販賣及幫助施用犯行前非法持有
第二級毒品甲基安非他命之低度行為,已為各該販賣及幫助施用
之高度行為所吸收,均不另論罪
一編號1至9所示9罪,犯意各別、行為互殊,應予分論併罰
(四)又刑法上之集合犯,係指立法者所制定之犯罪構成要件中,本
就預定有數個同種類之行為將反覆實行,而將此等多數犯罪行為
,包括規定為一罪之情形
從而,同種類之數個犯罪行為,縱有反覆實行之情形,倘法律未
將之規定為包括之一罪,即不能以集合犯之包括一罪論擬
查毒品危害防制條例第4條所定販賣各級毒品罪之構成要件內容,
並無立法者本即預定此等犯罪有反覆實行之性質,而將反覆實行
多次販賣毒品行為,規定為包括一罪之情形,自非屬集合犯
被告所為附表一編號1至4、6至9所示各次販賣第二級毒品行為,有
時間差異,各具獨立性,與集合犯之要件不合,辯護人辯護意旨
認此部分應依集合犯論以一罪,為無理由,併予敘明
(五)刑之減輕:1.被告於警詢時供出其販賣第二級毒品之來源為O弘
恩,警方因而查獲O弘恩販賣第二級毒品犯行,並以108年10月5日
高市警少隊偵字第10870747000號解送人犯報告書解送高雄地檢署偵辦
乙情,高雄市政府警察局少年警察隊108年10月7日高市警少隊偵字
第10870733200號函暨附件偵查報告(院卷第51、53頁)、高雄地檢署
108年10月14日雄檢欽海108偵11894字第1080072416號函暨附件偵查報告
(院卷第55-57頁)存卷可憑,足見被告確實有供出附表一編號1至
9犯行之毒品來源並因而查獲毒品來源即O弘恩,是被告本案9次犯
行均應依毒品危害防制條例第17條第1項規定,減輕其刑
2.又被告就附表一編號1至4、6至9所示所示犯行於偵審中自白犯行
,均依毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑
3.被告如附表一編號1至4、6至9所示犯行,均有毒品危害防治條例
第17條第2項、同條例第1項之減輕事由
附表一編號5所示犯行,有刑法第30條第2項、毒品危害防治條例第
17條第1項之減輕事由,均應依刑法第70條、第71條第2項之規定遞
減之
四、量刑審酌─爰以行為人之責任為基礎,審酌被告明知毒品戕
害施用者之身心健康,難以戒除,不僅影響正常生活,且為持續
獲取毒品,常淪為竊賊、盜匪或販毒之徒,詎其無視法律禁令,
罔顧他人健康,為本件販賣及幫助施用毒品犯行,所為實有不該
惟念及被告尚能坦認犯行,態度尚可,被告先前無刑事前科記錄
,此有臺灣高等法院被告前案O錄表1份在卷可憑,素行尚可,及被
告販賣毒品所得之價金及數量,較諸大盤毒梟動輒交易大量毒品
獲取暴利、販賣對象為多數不特定人,嚴重破壞社會治安之情形
,顯難相提並論,兼衡被告自陳學歷為高中畢業,從事飲料店工
作,已婚、育有1名未成年子女,健康情形良好、無重大疾病之
健康情形(院卷第125頁)及其他一切情狀,分別就被告所犯附表
一編號1至9所示各罪,量處如附表一編號1至9「罪刑及沒收」欄所
示之刑,並就附表一編號5所示之罪,諭知如易科罰金,以新臺幣
(下同)1,000元折算1日之易科罰金折算標準
又被告所犯附表一編號1至4、6至9所示犯行,時間均在108年4月至同
年6月間,販毒價金均在3,500元以下之價格,依刑法第51條數罪併
罰定執行刑採限制加重原則,如以實質累進加重之方式定應執行
刑,則處罰之刑度顯將超過其行為之不法內涵,而違反罪責原則
,復考量因生命有限,刑罰對被告造成之痛苦程度,係隨刑度增
加而生加乘效果,而非以等比方式增加,是以隨罪數增加遞減其
刑罰之方式,當足以評價被告行為之不法性之法理(即多數犯罪
責任遞減原則),就不得易科罰金之有期徒刑部分定應執行刑如
主文所示
(一)被告所有如附表二編號3所示電子磅秤1個、附表二編號5所示門
號0000000000號行動電話1具,係供其犯附表一編號1至4、6至9所示販
毒犯行所用之物,應依毒品危害防制條例第19條第1項規定,隨同
被告所犯附表一編號1至4、6至9所示犯行宣告沒收
至被告所有如附表二編號4所示空分裝袋1包所有預備供犯附表一編
號1至4、6至9所示所示販毒犯行所用之物,應依刑法第38條第2項
規定,隨同被告所犯附表一編號1至4、6至9所示犯行宣告沒收
又被告所有扣案如附表二編號3所示電子磅秤1個、附表二編號5所
示門號0000000000號行動電話1具,係供其犯附表一編號5所示幫助施
用犯行所用之物,被告所有如附表二編號4所示空分裝袋1包係預備
供犯附表一編號5所示所示幫助施用毒品犯行所用之物,均應依
刑法第38條第2項規定,隨同被告所犯附表一編號5所示犯行宣告沒
收
(二)被告已取得附表一編號1至4、6至9所示販毒所得,業據被告供
述在卷(院卷第75頁),雖未扣案,應依刑法第38條之1第1項前段
、第3項規定,隨同被告所犯附表一編號1至4、6至9所示之罪宣告沒
收,並均諭知於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其
價額
(三)末按宣告多數沒收者,併執行之,刑法第40條之2規定甚明
據上論斷,應依刑事訴訟法第299條第1項前段、第300條,毒品危害
防制條例第4條第2項、第10條第2項、第17條、第19條第1項,刑法第
11條、第30條、第41條第1項前段、第51條第5款、第38條第2項前段
、第38條之1第1項、第3項、第40條之2,判決如主文
減輕
毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A
毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A
刑法,第30條第2項,30,總則,正犯與共犯
判例
最高法院98年度台上字第7357號判決意旨參照
最高法院95年度台上字第6888號判決參照
名詞
傳聞證據 1 , 幫助犯 1 , 集合犯 4 , 分論併罰 1 , 自白 3 , 供述證據 1 , 低度行為 1 , 高度行為 1 , 不另論罪 1
適用法條

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第300條,300,第一審,公訴,審判

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A

毒品危害防制條例,第17條,17,A

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A

刑法,第11條,11,總則,法例

刑法,第30條,30,總則,正犯與共犯

刑法,第41條第1項前段,41,總則,易刑

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰

刑法,第38條第2項前段,38,總則,沒收

刑法,第38條之1第1項,38-1,總則,沒收

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收

刑法,第40條之2,40-2,總則,沒收

引用法條

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A   3

刑法,第30條第1項,30,總則,正犯與共犯   3

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A   2

毒品危害防制條例,第2條第2項第2款,2,A   2

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A   2

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A   2

毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A   2

刑法,第40條之2,40-2,總則,沒收   2

刑法,第38條第2項,38,總則,沒收   2

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收   2

刑法,第30條第2項,30,總則,正犯與共犯   2

刑事訴訟法,第300條,300,第一審,公訴,審判   2

毒品危害防制條例,第4條,4,A   1

毒品危害防制條例,第1條,1,A   1

毒品危害防制條例,第17條,17,A   1

毒品危害防制條例,第11條第2項,11,A   1

刑法,第71條第2項,71,總則,刑之酌科及加減   1

刑法,第70條,70,總則,刑之酌科及加減   1

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰   1

刑法,第51條,51,總則,數罪併罰   1

刑法,第41條第1項前段,41,總則,易刑   1

刑法,第38條第2項前段,38,總則,沒收   1

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收   1

刑法,第38條之1第1項,38-1,總則,沒收   1

刑法,第30條,30,總則,正犯與共犯   1

刑法,第11條,11,總則,法例   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1