花蓮地方法院  20191203
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
刑法第47條第1項,累犯 | 毒品危害防制條例第4條第2項 | 毒品危害防制條例第17條第2項 | 刑法第51條第5項,數罪併罰 | 藥事法第83條第1項,罰則
| 律師
主文
乙○○犯如附表一所示之罪,各處如附表一「宣告刑」欄所示之刑及沒收,應執行有期徒刑肆年伍月,又犯如附表二所示之罪,處如附表二「宣告刑」欄所示之刑及沒收
乙○○販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑肆年
未扣案之HTC廠牌白色手機壹支及犯罪所得新臺幣伍仟元均沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
乙○○販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年柒月
未扣案之HTC廠牌白色手機壹支及價值肆佰伍拾元之遊戲卡均沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
乙○○販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年拾月
未扣案之HTC廠牌白色手機壹支及犯罪所得新臺幣貳仟伍佰元均沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
乙○○販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年捌月
未扣案之HTC廠牌白色手機壹支及犯罪所得新臺幣壹仟元均沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
乙○○犯藥事法第八十三條第一項之轉讓禁藥罪,累犯,處有期徒刑參月
未扣案之HTC廠牌白色手機壹支沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
判決節錄
一、乙○○明知甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第2
款規範之第二級毒品,亦屬藥事法所列管之禁藥,不得販賣、轉
讓,竟分別基於販賣第二級毒品甲基安非他命牟利之犯意及轉讓
禁藥之犯意,以如附表一所示之方式聯絡附表
一、本判決下述所引用被告乙○○以外之人於審判外之陳述,檢
察官、被告及辯護人於本院審理中均表示同意作為證據,本院審
酌上開證據製作時之情況,尚無違法不當及證明力明顯過低之瑕
疵,亦認為以之作為證據應屬適當,依刑事訴訟法第159條之5規定
,均有證據能力
二、其餘資以認定本案犯罪事實之非供述證據,亦查無違反法定
程序取得之情形,是依刑事訴訟法第158條之4規定反面解釋,具有
證據能力
(一)上揭事實業據被告於偵查及本院訊問時坦承不諱(見本院
卷第82-84、141頁),核與證人O台銘、O瑋揚於警詢及偵查中之證述
情節大致相符(見警卷第15-23、29-43頁、他字卷第45-48、77-78頁)
,並有通訊軟體LINE對話紀錄翻拍照片附卷可稽(見警卷第51-57頁
),是被告前揭出於任意性之自白核與事實相符,應堪採信
而被告與本案購毒者O瑋揚、O台銘並非至親,也無特別深厚之莫逆
情誼,其與O瑋揚、O台銘相互間以通訊軟體LINE及於實際會面進行
交易時,就毒品交易之數量、金額達成意思合致,並於約定之交
易時間、地點完成交易,該等毒品交易要屬有償行為無訛
(一)按甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第2款規定
列管之第二級毒品,不得非法持有、販賣
而安非他命類藥品(包括甲基安非他命)並經行政院衛生署(現
改制為行政院衛生福利部)以75年7月11日衛署藥字第597627號函公告
禁止使用在案,應列入藥事法第22條第1項第1款之禁藥管理,迄
今仍屬禁藥,不得非法轉讓
是行為人明知為甲基安非他命而轉讓予他人,除成立毒品危害防
制條例第8條第2項之「轉讓第二級毒品罪」外,另構成藥事法第8
3條第1項之「轉讓禁藥罪」,此係屬同一犯罪行為而同時有二種法
律可資處罰之「O規競合」情形,應依重法優於輕法、後法優於
前法原則,擇一處斷
而毒品危害防制條例第8條第2項轉讓第二級毒品罪之法定本刑為「
6月以上5年以下有期徒刑,得併科新臺幣70萬元以下罰金」
民國93年4月21日修正之藥事法第83條第1項轉讓禁藥罪之法定本刑為
「7年以下有期徒刑,得併科新臺幣500萬元以下罰金」
故除轉讓之第二級毒品安非他命達淨重10公克以上,或轉讓予未成
年人,而有應依毒品危害防制條例第8條第6項及第9條之規定加重
其刑至二分之一之情形外,藥事法第83條第1項之法定本刑,顯較
前揭毒品危害防制條例轉讓第二級毒品罪之法定本刑為重,依重
法優於輕法之原則,自應優先適用藥事法第83條第1項之規定處斷
(最高法院99年度台上字第6393號、100年度台上字第647號、101年度
台上字第292號判決意旨參照)
查被告於附表二編號1所示轉讓第二級毒品甲基安非他命予成年人
O瑋揚,並無證據證明轉讓數量已逾純質淨重10公克以上,則被告
於附表二編號1所示之時間、地點、方式轉讓禁藥即第二級毒品甲
基安非他命予O瑋揚,應依藥事法第83條第1項轉讓禁藥罪論處
(二)是核被告如附表一編號1至4所為,均係犯毒品危害防制條例
第4條第2項之販賣第二級毒品罪
被告如附表二編號1所為,係犯藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪
被告販賣第二級毒品甲基安非他命前,分別持有第二級毒品甲基
安非他命之低度行為,各為其後販賣第二級毒品之高度行為所吸
收,均不另論罪
而被告轉讓禁藥甲基安非他命而持有甲基安非他命之行為,與轉
讓行為同為實質上一罪之階段行為,本件既依O規競合原理適用藥
事法處斷,而藥事法並未處罰單純持有禁藥之行為,且高度之轉
讓行為既已依藥事法加以處罰,依法律適用完整性之法理,其低
度之持有甲基安非他命行為,自不能再行割裂適用毒品危害防制
條例之規定論處(最高法院82年度臺上字第4076號、第6613號判決要
旨參照)
被告上揭各次販賣第二級毒品及轉讓禁藥犯行間,犯意各別,行
為互殊,應予分論併罰
(三)被告前因不能安全駕駛致公共危險案件,經本院以104年度
花交簡字第12號判處有期徒刑3月確定,並於104年7月20日易科罰金
執行完畢等情,有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可稽,其
於有期徒刑執行完畢之5年內,故意再犯本件有期徒刑以上之各罪
,均構成累犯,除法定刑為不得加重之無期徒刑外,皆應依刑法
第47條第1項規定加重其最高本刑
而其最低本刑部分,依司法院大法官會議釋字第775號解釋意旨所
示,基於累犯者有其特別惡性及對刑罰反應力薄弱等立法理由,
一律加重最低本刑,於不符合刑法第59條所定要件之情形下,致生
行為人所受之刑罰超過其所應負擔罪責之個案,其人身自由因此
遭受過苛之侵害部分,對人民受憲法第8條保障之人身自由所為
限制,不符憲法罪刑相當原則,牴觸憲法第23條比例原則,為避免
發生上述罪刑不相當之情形,法院就該個案應依該解釋意旨,裁
量是否加重最低本刑
本院審酌被告構成累犯之前案紀錄為不能安全駕駛致公共危險案
件,與本案所犯販賣毒品、轉讓禁藥間,罪質、犯罪手法與態樣
均有差異,卷內復查無事證足認被告有「特別惡性」或「刑罰感
應力薄弱」之情狀,尚難逕認於本案有加重其刑之必要,爰均不
依刑法第47條第1項規定加重其最低本刑
(四)被告就本案販賣第二級毒品犯行,於偵查中及本院訊問時
均自白犯罪,皆應依毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑
至被告雖於偵查及審判中均自白上揭轉讓禁藥之犯行,但藥事法
關於轉讓禁藥之罪,並無於偵查及審判中自白應減輕其刑之規定
,自無割裂適用毒品危害防制條例第17條第2項規定之餘地(最高
法院99年度台上字第4426號判決意旨參照),併予指明
(五)另毒品危害防制條例第17條第1項規定所稱「供出毒品來源
,因而查獲其他正犯或共犯者」,係指犯罪行為人供出毒品來源
之對向性正犯,或與其具有共同正犯、共犯(教唆犯、幫助犯)
關係之毒品由來之人的相關資料,諸如其前手或共同正犯、共犯
之姓名、年籍、住居所或其他足資辨別之特徵等項,使調查或偵
查犯罪之公務員得據以對之發動調查或偵查程序,並因此而確實
查獲其人、其犯行者,始足該當
雖不以在偵查中供出為限,即審判中始供出者亦無不可,但犯罪
行為人所自白或指認為毒品由來之人,如僅有綽號而難以確定其
特徵,或已死亡或通緝等在客觀上實已無從使調查或偵查機關人
員為有效地調查或偵查作為,或並未因此而確實查獲被指認人之
犯行者,均與上開之規定不符(最高法院99年度台上第2218號判決
意旨參照)
查被告於本院訊問時供稱:本件交易、轉讓的毒品來源都是真實
姓名不詳、綽號「大頭」之男子,「大頭」已因注射海洛因過量
身亡,已經O不出來了等語明確(見本院卷第84-85頁),揆諸前揭
說明,被告自無從依毒品危害防制條例第17條第1項之規定減輕其
刑,併此敘明
(六)被告之辯護人雖為被告辯護稱:被告之犯行顯與大量販售
、散布毒品予不特定人之毒販相較,其犯罪之情節尚非至惡,對
社會治安及國民健康之危害顯然較小,復僅係單純販賣交易毒品
,並無實施強暴、脅迫之不法手段,請依刑法第59條規定,減輕其
刑,又被告轉讓禁藥部分,若適用藥事O規定,則無毒品危害防
制條例第17條第2項減輕其刑之適用,是請配合刑法第59條規定酌減
其刑,調節轉讓少量第二級毒品(禁藥)不能適用毒品危害防制
條例第17條規定減刑之不利現象,避免過苛的處罰等語
按刑法第59條之酌量減輕其刑,必於犯罪之情狀可憫恕時,始得為
之,至情節輕微僅可為法定刑內從輕科刑之標準,不得據為酌量
減輕之理由
又該條規定必須犯罪另有特殊之原因與環境等,在客觀上足以引
起一般同情,認為即予宣告法定最低度刑期猶嫌過重者,始有其
適用(最高法院28年度上字第1064號判例、69年度台上字第291號判決
意旨參照)
然查被告無視於政府反毒政策及O導,明知第二級毒品甲基安非他
命係法律嚴格禁止販賣之違禁物,且販賣毒品、轉讓禁藥對社會
治安之破壞及國人身心健康之戕害甚鉅,染毒更能令人捨身敗家
,毀其一生,仍甘冒重典販賣毒品4次、轉讓禁藥1次,其於本件
販賣毒品之對象有2人,又被告於107年4月間另因販賣第二級毒品,
經本院以108年度訴字第38號判處罪刑確定,有該判決書及被告前
案紀錄表附卷可查(見本院卷第39、91-98頁),顯見被告本案犯行
並非偶然為之,其所為已使毒品得以擴散,危害社會及國人健康
甚重,情節並非輕微,客觀上難認被告本案販賣毒品、轉讓禁藥
有何足以引起一般人同情之緣由,亦無宣告法定最低刑度仍嫌過
重之情形
(七)爰以行為人之責任為基礎,審酌被告無視法制禁令,販賣
及轉讓毒品予他人,不僅殘害他人身心健康,且有滋生其他犯罪
之可能,對社會秩序及善良風俗所生危害程度非輕,另念及被告
犯後均能坦承犯行,態度良好,兼衡被告各次販賣及轉讓毒品之
數量及金額,暨被告自述係為自己可以賺一些毒品吸食而為本件
犯行、高職畢業之教育程度、家中有父母、妻及2名未成年子女需
要扶養、家庭經濟狀況勉持等一切情狀,分別量處如主文所示之
刑,並就所處之刑不得易服社會勞動部分定其應執行之刑,以示
懲儆
(一)未扣案之HTC廠牌白色手機1支為被告裝載通訊軟體LINE,並供
被告附表一編號1至4販賣第二級毒品聯繫交易事項所用等情,業
據被告供承明確,並有通訊軟體LINE對話紀錄翻拍照片附卷可稽,
應依毒品危害防制條例第19條第1項,在被告附表一編號1至4所犯
販賣第二級毒品罪主文項下分別宣告沒收,於全部或一部不能沒
收或不宜執行沒收時,回歸刑法第38條第4項之規定,追徵其價額
另上開未扣案之HTC廠牌白色手機1支亦為供被告附表二編號1所示轉
讓禁藥聯繫轉讓事項所用等情,業據被告供承明確,且觀上述通
訊軟體LINE對話紀錄翻拍照片即明,應依刑法第38條第2項規定,
在被告附表二編號1所示轉讓禁藥罪之主文項下宣告沒收,於全部
或一部不能沒收或不宜執行沒收時,依刑法第38條第4項規定,追
徵其價額
(二)再被告如附表一所示各次販賣第二級毒品之犯罪所得,均
未扣案,應依刑法第38條之1第1項、第3項規定,分別於各次販賣第
二級毒品所處罪刑主文項下宣告沒收,於全部或一部不能沒收或
不宜執行沒收時,追徵其價額
據上論斷,應依刑事訴訟法第299條第1項前段,毒品危害防制條例
第4條第2項、第17條第2項、第19條第1項,藥事法第83條第1項,刑
法第11條、第47條第1項、第51條第5款、第38條第2項、第4項、第38條
之1第1項前段、第3項,判決如主文
加重
刑法,第47條第1項,47,總則,累犯
減輕
毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A
毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A
判例
最高法院99年度台上字第6393號、100年度台上字第647號、101年度台上字第292號判決意旨參照
最高法院82年度臺上字第4076號、第6613號判決要旨參照
司法院大法官會議釋字第775號解釋
最高法院99年度台上字第4426號判決意旨參照
最高法院99年度台上第2218號判決意旨參照
最高法院28年度上字第1064號判例、69年度台上字第291號判決意旨參照
名詞
分論併罰 1 , 共同正犯 1 , 非供述證據 1 , 自白 4 , 低度行為 1 , 高度行為 1 , 不另論罪 1 , 供述證據 1 , 法規競合 2 , 教唆犯 1 , 幫助犯 1
適用法條

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A

藥事法,第83條第1項,83,罰則

刑法,第11條,11,總則,法例

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰

刑法,第38條第2項,38,總則,沒收

刑法,第38條第4項,38,總則,沒收

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收

引用法條

藥事法,第83條第1項,83,罰則   7

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A   4

刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減   4

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯   3

刑法,第38條第4項,38,總則,沒收   3

毒品危害防制條例,第8條第2項,8,A   2

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A   2

毒品危害防制條例,第2條第2項第2款,2,A   2

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A   2

毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A   2

刑法,第38條第2項,38,總則,沒收   2

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收   2

藥事法,第22條第1項第1款,22,總則   1

毒品危害防制條例,第9條,9,A   1

毒品危害防制條例,第8條第6項,8,A   1

毒品危害防制條例,第17條,17,A   1

憲法,第8條,8,人民之權利義務   1

憲法,第23條,23,人民之權利義務   1

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰   1

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收   1

刑法,第38條之1第1項,38-1,總則,沒收   1

刑法,第11條,11,總則,法例   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第159條之5,159-5,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第158條之4,158-4,總則,證據,通則   1