最高法院  20191108
上訴 , 不服 第二審判決  |  
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主文
上訴駁回
原審判決
原審主文
上訴駁回
上訴人  :  甲O O
上訴理由
上訴意旨略稱:上訴人之母廖翊喬所提其與O俊傑對話之私人取證
錄音,係為保護上訴人,並非出於不法之目的而無故錄音,且錄
音當時並非出於強暴、脅迫、利誘等不正方法,基於證據保全之
必要性及手段方法之社會相當性之考量,應承認其證據能力
上訴意旨執此指摘,係仍持原判決詳予指駁之陳詞再事爭辯,並
就不影響判決本旨之事項,再為單純事實上之爭執,難謂已符合
首揭法定之第三審上訴要件
判決節錄
一、販賣第二級毒品與O俊傑部分:按刑事訴訟法第377條規定:上
訴於第三審法院,非以判決違背法令為理由不得為之
是提起第三審上訴,應以原判決違背法令為理由,係屬法定要件
如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料具體指摘原判決不適用
何種法則或如何適用不當,或所指摘原判決違法情事顯與法律規
定得為第三審上訴理由之違法情形不相適合時,均應認其上訴為
違背法律上之程式,予以駁回
上訴意旨略稱:上訴人之母廖翊喬所提其與O俊傑對話之私人取證
錄音,係為保護上訴人,並非出於不法之目的而無故錄音,且錄
音當時並非出於強暴、脅迫、利誘等不正方法,基於證據保全之
必要性及手段方法之社會相當性之考量,應承認其證據能力
原審未將該錄音送鑑定確認有無經剪輯變造之情事,亦未將該錄
音檔連同O俊傑於偵訊中作證之錄音,送請鑑定機關作聲紋比對,
遽認該錄音檔不具備任意性而依證據排除原則排除其證據能力,
有刑事訴訟法第379條第10款應於審判期日調查之證據而未予調查
之違誤等語
惟查:採證認事,係事實審法院之職權,其對證據證明力所為之
判斷,如未違背經驗法則與論理法則,復已敘述其憑以判斷之心
證理由,即不能任意指為違法
原判決認定上訴人販賣第二級毒品甲基安非他命與O俊傑等情,係
依憑上訴人坦承交付甲基安非他命與O俊傑,並收取O俊傑交付之
新臺幣2000元之自白,及O俊傑於偵查中之證述等證據資料而為論斷
二)O俊傑於檢察官偵訊時,係以證人之身分證述,並無顯然不可
信之情況,上訴人及辯護人聲請傳喚O俊傑以行使對質詰問權,然
O俊傑於第一審及原審經傳喚及拘提無著,即無不當剝奪上訴人
詰問權可言,則O俊傑之偵訊證述,仍得作為認定犯罪事實之證據
原判決已詳載認定事實所憑之證據及認定之理由,其說明論斷,
俱有證據資料在卷可稽,既係綜合調查所得之直接、間接證據而
為合理論斷,且並不違背證據法則、論理法則,即屬事實審法院
採證認事,判斷證據證明力職權之適法行使,自不能任意指摘為
違法
刑事訴訟法第379條第10款所謂依法應於審判期日調查之證據,係指
與待證事實有重要關係,在客觀上顯有調查必要之證據而言,故
其範圍並非漫無限制,必其證據與判斷待證事實之有無,具有關
聯性,得據以推翻原判決所確認之事實,而為不同之認定,始足
當之
原判決認定上訴人主觀上具有營利之意圖而販賣甲基安非他命與
O俊傑等情,已說明詳予認定之理由,則原審未進一步調查該錄音
內容是否確為與O俊傑之對話,未採該錄音內容與譯文作為認定事
實之基礎,並不影響於事實之認定,即不能指原審有應於審判期
日調查之證據未予調查之違法情形
上訴意旨執此指摘,係仍持原判決詳予指駁之陳詞再事爭辯,並
就不影響判決本旨之事項,再為單純事實上之爭執,難謂已符合
首揭法定之第三審上訴要件
二、其他部分(販賣第二級毒品與O文程、O倉諴部分):按上訴得
對於判決之一部為之,未聲明為一部者,視為全部上訴,刑事訴
訟法第348條第1項定有明文
又第三審上訴書狀,應敘述上訴之理由,其未敘述者,得於提起
上訴後10日內補提理由書於原審法院,已逾上述期間,而於第三審
法院未判決前仍未提出上訴理由書狀者,第三審法院應以判決駁
回之,刑事訴訟法第382條第1項、第395條後段規定甚明
上訴人不服原審關於論處其販賣第二級毒品甲基安非他命與O文程
、O倉諴部分(2罪,分別處有期徒刑7年7月、7年4月及均為沒收之
宣告)之判決,於107年9月26日提起上訴,惟並未敘述上訴理由,
迄今逾期已久,於本院未判決前仍未提出,其此部分之上訴自非
合法,應予駁回
據上論結,應依刑事訴訟法第395條,判決如主文
名詞
自白 1 , 詰問 1
適用法條

刑事訴訟法,第348條第1項,348,上訴,通則

刑事訴訟法,第382條第1項,382,上訴,第三審

刑事訴訟法,第395條後段,395,上訴,第三審

刑事訴訟法,第395條,395,上訴,第三審

引用法條

刑事訴訟法,第379條第10項,379,上訴,第三審   2

刑事訴訟法,第395條後段,395,上訴,第三審   1

刑事訴訟法,第395條,395,上訴,第三審   1

刑事訴訟法,第382條第1項,382,上訴,第三審   1

刑事訴訟法,第377條,377,上訴,第三審   1

刑事訴訟法,第348條第1項,348,上訴,通則   1