臺北地方法院  20191108
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
毒品危害防制條例第4條第2項 | 毒品危害防制條例第4條第3項 | 毒品危害防制條例第10條第2項 | 毒品危害防制條例第17條第2項 | 毒品危害防制條例第11條第2項 | 刑法第55條,數罪併罰 | 刑法第47條第1項,累犯 | 刑法第51條第5項,數罪併罰 | 毒品危害防制條例第4條第6項 | 刑法第135條第1項,妨害公務罪 | 刑法第25條第2項,未遂犯
| 律師
主文
甲OO犯以下各罪:一,犯販賣第二級毒品罪,累犯,處有期徒刑參年柒月
扣案如附表編號9,10所示之物沒收
未扣案之犯罪所得新臺幣貳仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
二,犯施用第二級毒品罪,累犯,處有期徒刑陸月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
扣案如附表編號12所示之物沒收
扣案如附表編號8(含無法完全析離之外包裝袋壹只),11所示之物,均沒收銷燬
三,犯販賣第三級毒品未遂罪,累犯,處有期徒刑壹年拾月
扣案如附表編號3所示之物沒收
扣案如附表編號1,2,5所示之物(含無法完全析離之外包裝袋共貳拾貳只),均沒收
四,犯對於公務員依法執行職務時施以強暴罪,處有期徒刑肆月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
五,犯持有第二級毒品罪,累犯,處有期徒刑肆月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
扣案如附表編號4,6所示之物(含無法完全析離之外包裝袋共柒只),均沒收銷燬
六,上開不得易科罰金所諭知多數有期徒刑部分(即一,三部分,應執行有期徒刑肆年貳月
七,上開得易科罰金所諭知多數有期徒刑部分(即二,四,五部分),應執行有期徒刑拾月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
判決節錄
嗣因下列(三)(四)(五)之犯行經警查獲(詳後述),其先後於偵、
審自白上開犯行,而悉上情
復因帶同警方前往其位在臺北市○○區○○街00號5樓527室之居所
,經其同意搜索後,當場扣得如附表編號5所示之物,並先後於偵
、審自白上開犯行,而悉上情
一、按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述,除法律有規定
者外,不得作為證據,刑事訴訟法第159條第1項雖定有明文
惟被告以外之人於審判外之陳述,雖不符同法第159條之1至第159條
之4之規定,而經當事人於審判程序同意作為證據,法院審酌該言
詞陳述或書面陳述作成時之情況,認為適當者,亦得為證據,同
法第159條之5第1項亦有明文
本判決所引用被告以外之人於審判外之陳述,雖屬傳聞證據,然
檢察官、被告及其辯護人於本院準備程序中均同意該等證據有證
據能力(見本院訴字卷第112頁),本院審酌上開被告以外之人於
審判外陳述作成時之情況,並無不能自由陳述之情形,亦未有違
法、不當或其他瑕疵,且與待證事實具有關連性,以之作為證據
應屬適當,認均有證據能力
二、其餘本判決所引之非供述證據,並無證據證明係公務員違背
法定程序所取得,亦無顯有不可信之情況,且經本院於審理期日
提示予被告辨識而為合法調查,依刑事訴訟法第158條之4反面規定
,應認均有證據能力
本院訴字卷第42頁、第110頁、第146頁、第161頁),就各該事實並有
以下補強證據可資佐證:
二、依上開補強證據,足見被告任意性之自白均有相當之證據相
佐,且均與前揭事實相符,堪可採認為真
況依一般民眾普遍認知,毒品價格非低、取得不易,且毒品之非
法交易,向為政府查禁森嚴且重罰不寬貸,依照常理,苟無利可
圖,應無甘冒被查緝法辦重刑之危險,平白無端從事販毒之交易
,是以有償販賣毒品者,除非另有反證,證明其出於非營利之意
思而為,尚難因無法查悉其買進、賣出之差價,而推諉無營利之
意思(最高法院100年度台上字第5078號判決參照)
換言之,因犯罪行為人主觀上原即有犯罪的意思,倘客觀上又已
著手於犯罪行為之實行時,自得成立未遂犯,要與「陷害教唆」
情形有別(最高法院107年度台上字第2233號判決意旨參照)
三、核被告事實欄一(一)所示之行為,係犯毒品危害防制條例第4
條第2項之販賣第二級毒品罪
事實欄一(二)所示之行為,係犯同條例第10條第2項之施用第二級毒
品罪
事實欄一(三)之行為,係犯同條例第4條第6項、第3項之販賣第三級
毒品未遂罪
事實欄一(四)所示之行為,係犯刑法第135條第1項之對於公務員依
法執行職務時施以強暴罪
事實欄一(五)所示之行為,係犯毒品危害防制條例第11條第2項之持
有第二級毒品罪
四、事實欄一(一)販賣第二級毒品之行為,其販賣前持有之低度行
為,為其販賣之高度行為所吸收,不另論罪
事實欄一(二)施用第二級毒品之行為,其施用前、後持有之低度行
為,為其施用之高度行為所吸收,不另論罪
六、事實欄一(一)至(五)所示之5罪間,犯意各別,行為互殊,應予
分論併罰
(一)按刑法第47條第1項關於累犯加重之規定,係不分情節,基於累
犯者有其特別惡性及對刑罰反應力薄弱等立法理由,一律加重最
低本刑,於不符合刑法第59條所定要件之情形下,致生行為人所
受之刑罰超過其所應負擔罪責之個案,其人身自由因此遭受過苛
之侵害部分,對人民受憲法第8條保障之人身自由所為限制,不符
憲法罪刑相當原則,牴觸憲法第23條比例原則
於修正前,為避免發生上述罪刑不相當之情形,法院就該個案應
依本解釋意旨,裁量是否加重最低本刑(司法院釋字第775號解釋
意旨參照)
亦即,刑法第47條第1項規定之「應」加重最低本刑(即法定本刑
加重),於修法完成前,應暫時調整為由法院「得」加重最低本
刑(即法官裁量加重),法院於量刑裁量時即應具體審酌前案(
故意或過失)徒刑之執行完畢情形(有無入監執行完畢、是否易
科罰金或易服社會勞動而視為執行完畢)、5年以內(5年之初期、
中期、末期)、再犯後罪(是否同一罪質、重罪或輕罪)等,綜
合判斷累犯個案有無因加重本刑致生行為人所受的刑罰超過其所
應負擔罪責的情形(司法院釋字第775號解釋林俊益大法官及O炯
燉大法官協同意見書意旨可參)
嗣上開甲乙丙丁案件經臺灣士林地方法院以107年度聲字第974號裁
定應執行有期徒刑1年2月確定,並於108年2月11日易科罰金執行完畢
等節,有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽,是其於有期徒
刑執行完畢以後,5年以內,因故意再犯本案事實欄一
然揆諸前揭解釋意旨,仍應於個案量刑裁量時具體審認被告有無
特別惡性及對刑罰反應力薄弱之情,而斟酌是否應依刑法第47條第
1項規定,加重其刑
(三)之罪為販賣第二、三級毒品,其漠視政府制定毒品危害防制條
例杜絕毒品之禁令,助長毒品蔓延,戕害國民身心健康,危害社
會治安甚鉅,與施用毒品者原則上屬個人自戕行為,於他人之生
命、身體、財產等O益較無實害之情形,自屬有間,足徵其對刑
罰反應力確屬薄弱(最高法院108年度台非字第176號判決意旨可供
參照)
本院審酌上情,認本案事實欄一(一)(二)(三)(五)所示之罪,均應依
刑法第47條第1項規定,加重其刑
八、被告就事實欄一(三)所示之行為,已著手販賣第三級毒品罪之
實行而未遂,依刑法第25條第2項規定,減輕其刑
九、被告於偵、審中均自白事實欄一(一)(三)所示之犯行,上開部
分均應依毒品危害防制條例第17條第2項之規定減輕其刑
十、按犯毒品危害防制條例第4條至第8條之罪,供出毒品來源,因
而查獲其他正犯或共犯者,減輕或免除其刑,毒品危害防制條例
第17條第1項定有明文
此規定所稱「供出毒品來源,因而查獲其他正犯或共犯者」,係
指犯罪行為人供出毒品來源之對向性正犯,或與其具有共同正犯
、共犯(教唆犯、幫助犯)關係之毒品由來之人的相關資料,諸
如其前手或共同正犯、共犯之姓名、年齡、住居所或其他足資辨
別之特徵等項,使調查或偵查犯罪之公務員得據以對之發動調查
或偵查程序,並因此而確實查獲其人、其犯行者,即足該當(最
高法院100年度台非字第356號判決意旨可供參照)
十二、事實欄一(三)所示之行為,有2種以上刑之減輕事由,應依
刑法第70條規定,先依刑法第25條第2項減輕其刑,再依毒品危害防
制條例第17條第2項遞減其刑
肆、科刑部分:爰以行為人之責任為基礎,審酌被告有詐欺及多
項毒品前科,此有臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷供參,素行
非佳
兼衡被告自述高中肄業之智識程度、入所之前從事版模工程、月
入5至6萬元、未婚、無子、要扶養母親之家庭生活經濟狀況(見本
院訴字卷第162至163頁),暨其犯罪之動機、目的及手段等一切情
狀,爰分別量處如主文所示之刑,並就得易科、不得易科罰金所
諭知之多數有期徒刑分別定其應執行之刑,另就得易科罰金所諭
知之有期徒刑暨其應執行之刑,並均諭知易科罰金之折算標準,
以示懲儆
一、犯罪所得:被告因事實欄一(一)販賣第二級毒品犯行而取得之
價金2,000元,乃被告之犯罪所得,雖未據扣案,仍應依刑法第38
條之1第1項前段、第3項規定沒收之,並於全部或一部不能沒收或
不宜執行沒收時,追徵其價額
(一)扣案如附表編號3所示之物,乃被告供其本案事實欄一(三)所用
之物,此有通訊軟體微信之對話紀錄及手機擷圖供參(見偵字卷
一第133至139頁),應依毒品危害防制條例第19條第1項規定沒收之
(一)犯行所用之物,業據其於本院審理時坦認在卷(見本院訴字卷
第160頁),應依毒品危害防制條例第19條第1項規定沒收之
本院訴字卷第160至161頁),是應依刑法第38條第2項前段規定,宣
告沒收
(一)扣案如附表編號1、2、5所示之物,均含第三級毒品硝甲西泮、
4-甲基甲基卡西酮成分(詳見附表),屬違禁物,均應依刑法第
38條第1項之規定宣告沒收,而O裝上開毒品之外包裝共22只,以目
前採行之鑑驗方式,包裝袋內仍會殘留微量毒品,而無法將之完
全析離,故應一併與O裝之第三級毒品併予宣告沒收之
(二)扣案如附表編號4、6所示之物,分別含有第二級毒品甲基安非
他命、大麻成分(詳見附表),應依毒品危害防制條例第18條第
1項前段規定,宣告沒收銷燬之
(三)扣案如附表編號8所示之物,含第二級毒品甲基安非他命成分
(詳見附表),應依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定,宣
告沒收銷燬之
(四)扣案如附表編號11所示之物,經乙醇沖洗後,檢出含有第二級
毒品甲基安非他命成分(詳見附表),顯見上開物品內含有微量
毒品殘渣,難以析離,且無析離之實益與必要,故前揭物品,亦
應依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定,宣告沒收銷燬之
據上論斷,應依刑事訴訟法第299條第1項前段,毒品危害防制條例
第4條第2項、第4條第6項、第3項、第10條第2項、第11條第2項、第
17條第2項、第18條第1項前段、第19條第1項,刑法第11條,第135條第
1項、第55條、第25條第2項、第47條第1項、第41條第1項前段、第8
項、第51條第5款、第38條之1第1項前段、第3項、第38條第1項、第2
項前段,刑法施行法第1條之1第1項、第2項前段,判決如主文
加重
刑法,第47條第1項,47,總則,累犯
減輕
毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A
毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A
刑法,第25條第2項,25,總則,未遂犯
判例
最高法院100年度台上字第5078號判決參照
最高法院107年度台上字第2233號判決意旨參照
司法院釋字第775號解釋意旨參照
司法院釋字第775號解釋林俊益大法官及蔡炯燉大法官協同意見書意旨可參
最高法院108年度台非字第176號判決意旨可供參照
最高法院100年度台非字第356號判決意旨可供參照
名詞
幫助犯 1 , 共同正犯 1 , 非供述證據 1 , 不另論罪 2 , 分論併罰 1 , 補強證據 2 , 低度行為 2 , 高度行為 2 , 教唆犯 1 , 自白 4 , 傳聞證據 1 , 供述證據 1
適用法條

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A

毒品危害防制條例,第4條第6項,4,A

毒品危害防制條例,第4條第3項,4,A

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A

毒品危害防制條例,第11條第2項,11,A

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A

刑法,第11條,11,總則,法例

刑法,第135條第1項,135,妨害公務罪

刑法,第55條,55,總則,數罪併罰

刑法,第25條第2項,25,總則,未遂犯

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯

刑法,第41條第1項前段,41,總則,易刑

刑法,第41條第8項,41,總則,易刑

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收

刑法,第38條第1項,38,總則,沒收

刑法,第38條第2項前段,38,總則,沒收

刑法施行法,第1條之1第1項,1-1,A

刑法施行法,第1條之1第2項前段,1-1,A

引用法條

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯   5

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A   4

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A   3

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A   3

刑法,第25條第2項,25,總則,未遂犯   3

毒品危害防制條例,第4條第6項,4,A   2

毒品危害防制條例,第4條第3項,4,A   2

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A   2

毒品危害防制條例,第11條第2項,11,A   2

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A   2

刑法,第38條第2項前段,38,總則,沒收   2

刑法,第38條第1項,38,總則,沒收   2

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收   2

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收   2

刑法,第135條第1項,135,妨害公務罪   2

毒品危害防制條例,第8條,8,A   1

毒品危害防制條例,第4條,4,A   1

毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A   1

憲法,第8條,8,人民之權利義務   1

憲法,第23條,23,人民之權利義務   1

刑法施行法,第1條之1第2項前段,1-1,A   1

刑法施行法,第1條之1第1項,1-1,A   1

刑法,第70條,70,總則,刑之酌科及加減   1

刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減   1

刑法,第55條,55,總則,數罪併罰   1

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰   1

刑法,第41條第8項,41,總則,易刑   1

刑法,第41條第1項前段,41,總則,易刑   1

刑法,第11條,11,總則,法例   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第159條第1項,159,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之5第1項,159-5,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之4,159-4,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之1,159-1,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第158條之4,158-4,總則,證據,通則   1