高雄地方法院  20191108
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
刑事訴訟法第301條第1項 | 刑法第344條,詐欺背信及重利罪 | 刑法第47條第1項,累犯 | 刑法第344條第1項,詐欺背信及重利罪 | 刑法第51條第5項,數罪併罰 | 刑法第28條,正犯與共犯
| 律師
主文
應執行有期徒刑壹年貳月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
扣案如附表二所示之物,均沒收
未扣案之犯罪所得新臺幣伍萬捌仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
其他被訴重利部分(起訴書附表一編號29),無罪
應執行有期徒刑貳年肆月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
扣案如附表三所示之物,均沒收
未扣案之犯罪所得新臺幣拾玖萬參仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
應執行有期徒刑壹年,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
扣案如附表四所示之物,均沒收
未扣案之犯罪所得新臺幣柒萬貳仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
壬○○犯修正前重利罪,累犯,處有期徒刑肆月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
壬○○犯重利罪,處有期徒刑肆月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
壬○○共同犯修正前重利罪,累犯,處有期徒刑伍月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
宙○○共同犯修正前重利罪,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
壬○○共同犯重利罪,累犯,處有期徒刑伍月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
宙○○共同犯重利罪,處有期徒刑肆月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
壬○○共同犯重利罪,累犯,處有期徒刑陸月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
宙○○共同犯重利罪,處有期徒刑伍月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
壬○○共同犯重利罪,處有期徒刑肆月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
宙○○共同犯重利罪,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
壬○○共同犯重利罪,處有期徒刑肆月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
宙○○共同犯重利罪,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
宙○○犯重利罪,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
宙○○犯重利罪,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
宙○○犯重利罪,處有期徒刑肆月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
宙○○犯重利罪,處有期徒刑肆月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
宙○○犯重利罪,處有期徒刑貳月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
宙○○犯重利罪,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
宙○○犯重利罪,處有期徒刑貳月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
宙○○犯重利罪,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
宙○○犯重利罪,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
宙○○犯重利罪,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
宙○○犯重利罪,處有期徒刑肆月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
宙○○犯重利罪,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
宙○○犯重利罪,處有期徒刑貳月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
宙○○犯重利罪,處有期徒刑陸月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
宙○○犯重利罪,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
宙○○犯重利罪,處有期徒刑貳月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
宙○○犯重利罪,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
宙○○犯重利罪,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
宙○○犯重利罪,處有期徒刑伍月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
宙○○犯重利罪,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
宙○○犯重利罪,處有期徒刑肆月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
宙○○犯重利罪,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
宙○○犯重利罪,處有期徒刑伍月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
宙○○犯重利罪,處有期徒刑肆月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
壬○○共同犯重利罪,處有期徒刑陸月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
戊○○共同犯重利罪,處有期徒刑伍月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
壬○○共同犯重利罪,處有期徒刑伍月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
戊○○共同犯重利罪,處有期徒刑肆月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
戊○○犯重利罪,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
戊○○犯重利罪,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
戊○○犯重利罪,處有期徒刑肆月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
戊○○犯重利罪,處有期徒刑貳月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
戊○○犯重利罪,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
戊○○犯重利罪,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
戊○○犯重利罪,處有期徒刑貳月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
戊○○犯重利罪,處有期徒刑肆月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
判決節錄
然而,上述證人於審判中經合法傳喚、拘提而不到庭,已搬離住
居多年而所在不明,此有本院傳票送達證書、警方拘提報告書為
憑(本院108年度易字第142號卷【下稱O卷】第187至191、305、329頁)
,而有刑事訴訟法第159條之3第3款所稱「所在不明而無法傳喚或
傳喚不到」之情形
而證人A○○○於審判中既因所在不明而無法傳喚或傳喚不到,
其於警詢中所為陳述既無其他證據足以代替,而為證明被告壬○
○犯罪事實之存否所必要,已符合刑事訴訟法第159條之3第3款傳聞
例外規定,而得作為證據
本院審酌各證據取得情況,亦無違法或不當取證或與待證事實關
聯性過低等情形,作為證據使用皆屬適當,依刑事訴訟法第159條
之5第1項規定,均得作為證據
被告3人之自白既有上述卷證可佐,足證與事實相符,而堪採信
(二)被告3人均係乘上述被害人因營業或生活上急需金錢調度之急
迫狀態,而貸以金錢,已經證人即被害人證述如前,且其3人所收
取之利息,高達年O率101.39%至500.98%不等(計算式:「預扣金額
」÷「實際借得金額」÷約定利息計算日數×365日×1
00%),主要以年O率243.33%及304.17%為主,不僅超過民法第205條
所定最高O率(年O率20%),更高於目前銀行放款O率及一般民間利
息,且比例懸殊,,顯屬與原本顯不相當之重利
(一)所犯罪名及罪數:1.新舊法比較及適用:(1)刑法第2條第1項規
定:「行為後法律有變更者,適用行為時之法律
(2)被告壬○○、宙○○如附表一編號1、3所示行為後,刑法第344條
重利罪規定已於103年6月18日經修正公布,同月20日生效施行
原條文「乘他人急迫、輕率或無經驗」之後增列「難以求助之處
境」之構成要件,並將法定刑自「1年以下有期徒刑、拘役或科或
併科1千元以下罰金」,提高為「3年以下有期徒刑、拘役或科或
併科30萬元以下罰金」,另增列第2項「前項重利,包括手續費、
保管費、違約金及其他與借貸相關之費用」規定
經比較新舊法結果,修正前規定較有利於被告,依刑法第2條第1項
規定,被告壬○○、宙○○如附表一編號1、3所示重利行為,應
適用行為時之法律即修正前刑法第344條規定論處
至於被告壬○○、宙○○、戊○○其他犯行,犯罪日期均已在修
法後,應直接適用現行刑法第344條第1項規定論處
2.所犯罪名:(1)被告壬○○如附表一編號1、3部分,均觸犯修正前
刑法第344條之重利罪
附表一編號2、4、5、6、7、32、33部分,均觸犯修正後即現行刑法
第344條第1項之重利罪
(2)被告宙○○如附表一編號3部分,觸犯修正前刑法第344條之重利
罪
如附表一編號4至31部分,均觸犯修正後即現行刑法第344條第1項之
重利罪
(3)被告戊○○部分(如附表一編號32至41),均觸犯修正後即現行
刑法第344條第1項之重利罪
3.共同正犯:被告壬○○與宙○○就附表一編號3至7部分
壬○○與戊○○就附表一編號32、33部分,分別有犯意聯絡及行為
分擔,應論以共同正犯
宙○○所犯共29罪(附表一編號3至31)、戊○○所犯共10罪,犯罪
時地均非密接,顯然基於各別犯意所為,應分論併罰
(二)刑罰加重(壬○○如附表一編號1、3、4、5部分):被告壬○
○曾因過失傷害案件,經本院99年度審簡字第4233號判處有期徒刑
3月確定,於100年3月25日易科罰金執行完畢,此有臺灣高等法院被
告前案O錄表可參
其於受上述徒刑之執行完畢後,5年內(100年3月5日至105年3月25日
)故意再犯如附表一編號1、3、4、5所示有期徒刑以上之4罪,均構
成累犯,且不屬司法院大法官釋字第775號解釋所稱「於不符合刑
法第59條所定要件之情形下,致生行為人所受之刑罰超過其所應
負擔罪責之個案」,應依刑法第47條第1項規定加重其刑
(三)量刑:爰以行為人之責任為基礎,並審酌被告被告3人均乘被
害人因營業或生活上需錢孔急,貸以金錢而取得與原本顯不相當
之重利(年O率以243.33%及304.17%為主),利用被害人經濟處境獲
取不法利益,使被害人經濟處境更為不利,惡性與危害非輕,本
應重懲
O秉聰高職畢業,案發時無業,現從事弱電工程裝設監視器為業,
已婚,無子女等家庭狀況,按被告3人所觸犯為修正前(法定刑較
重)或修正後(法定刑較輕)之重利罪、有無和解、所收取重利
金額及O率高低,犯罪所得多寡,及其3人犯罪之動機、手段、情
節、違反義務之程度、品行、智識程度、生活狀況等一切情狀,
分別量處如主文所示之刑,均諭知易科罰金之折算標準
(四)定執行刑:刑法第51條第5款規定,數罪併罰宣告多數有期徒刑
者,於「各刑中之最長期以上,各刑合併之刑期以下」,定其刑
期
經考量被告所犯各罪之情節、手段、侵害法益之程度,各罪所反
應出受刑人的主觀惡性及人格特性等整體情狀,依刑法第51條第5
款規定,分別定如主文所示應執行之刑,均諭知易科罰金折算標
準
(五)被告3人均因上述另案(本院107年度簡字第1888號重利案件)經
判處有期徒刑確定,不符刑法第74條第1項宣告緩刑之要件,不予
宣告緩刑
然而刑法第2條第2項既規定:「沒收,適用裁判時之法律」,本案
關於沒收部分,即應適用修正後即現行刑法之相關規定
附表四所示扣案物品,屬被告戊○○所有供犯罪預備之物,經被
告3人供述明確(O卷第401至402頁),均應依刑法第38條第2項前段規
定,分別對其3人宣告沒收
如附表一編號32、33部分所收利息悉歸戊○○所有,分別經被告壬
○○以107年12月24日刑事陳報暨聲請調查證據狀、戊○○則當庭以
言詞供明在卷(審易二卷第209至213頁、審易三卷第137頁),而屬
壬○○、戊○○分得之犯罪所得,雖未經扣案,仍應依刑法第3
8條之1第1項前段、第3項規定,分別對壬○○、戊○○宣告沒收,
於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
被告3人其他獨自犯重利罪所收取之利息,既屬各自所有之犯罪所
得,雖未扣案,亦應依同上規定,分別宣告沒收,於全部或一部
不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
檢察官因認被告壬○○此部分另涉刑法第344條第1項之重利罪嫌等
語
二、按「犯罪事實應依證據認定之」、「不能證明被告犯罪者,
應諭知無罪之判決」,刑事訴訟法第154條第2項、第301條第1項分別
定有明文
此時必須有其他補強證據,以增強指認之可信度,始足以形成有
罪之確信,不能單憑被害人之指認作為唯一證據,輕率認定被告
參與犯罪,避免指認錯誤而造成冤枉
五、綜合以上說明,被告壬○○被訴此部分重利罪嫌,既然只有
被害人A○○○單一指認,而無其他補強證據可佐,不足以證明
壬○○有檢察官所指上述二次重利犯行,應認舉證不足
據上論斷,應依刑事訴訟法第299條第1項前段、第301條第1項,刑法
第2條第1項、第2項、第28條,修正前刑法第344條,刑法第344條第
1項、第47條第1項、第41條第1項前段、第8項、第51條第5款、第38條
第2項前段、第38條之1第1項前段、第3項,刑法施行法第1條之1,
判決如主文
加重
刑法,第47條第1項,47,總則,累犯
判例
司法院大法官釋字第775號解釋
名詞
共同正犯 2 , 分論併罰 1 , 補強證據 2 , 自白 1
適用法條

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第301條第1項,301,第一審,公訴,審判

刑法,第2條第1項,2,總則,法例

刑法,第2條第2項,2,總則,法例

刑法,第28條,28,總則,正犯與共犯

刑法,第344條,344,詐欺背信及重利罪

刑法,第344條第1項,344,詐欺背信及重利罪

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯

刑法,第41條第1項前段,41,總則,易刑

刑法,第41條第8項,41,總則,易刑

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰

刑法,第38條第2項前段,38,總則,沒收

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收

刑法施行法,第1條之1,1-1,A

引用法條

刑法,第344條第1項,344,詐欺背信及重利罪   6

刑法,第344條,344,詐欺背信及重利罪   5

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰   3

刑法,第2條第1項,2,總則,法例   3

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯   2

刑法,第38條第2項前段,38,總則,沒收   2

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收   2

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收   2

刑法,第2條第2項,2,總則,法例   2

刑事訴訟法,第301條第1項,301,第一審,公訴,審判   2

刑事訴訟法,第159條之3第3項,159-3,總則,證據,通則   2

民法,第205條,205,債,通則,債之標的   1

刑法施行法,第1條之1,1-1,A   1

刑法,第74條第1項,74,總則,緩刑   1

刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減   1

刑法,第41條第8項,41,總則,易刑   1

刑法,第41條第1項前段,41,總則,易刑   1

刑法,第344條第2項,344,詐欺背信及重利罪   1

刑法,第28條,28,總則,正犯與共犯   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第159條之5第1項,159-5,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第154條第2項,154,總則,證據,通則   1