高雄地方法院  20191108
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
毒品危害防制條例第4條第2項 | 毒品危害防制條例第10條第2項 | 毒品危害防制條例第17條第2項 | 毒品危害防制條例第4條第1項 | 刑法第47條第1項,累犯 | 刑法第51條第5項,數罪併罰 | 刑法第59條,刑之酌科及加減
主文
甲OO犯如附表一編號1至4所示之罪,共肆罪,均累犯,各諭知如附表一編號1至4主文欄所示之罪刑及沒收
又施用第二級毒品,累犯,處有期徒刑伍月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日,扣案如附表二編號2所示之物沒收銷燬,附表二編號7所示之物均沒收
不得易科罰金部分(即附表一編號1至4所示之罪),應執行有期徒刑捌年拾月
甲OO販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年玖月
扣案如附表二編號3至6、編號8所示之物均沒收;未扣案犯罪所得新臺幣伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑肆年貳月
扣案如附表二編號3至6、編號9所示之物均沒收;未扣案犯罪所得新臺幣參仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑肆年貳月
扣案如附表二編號3至6、編號9所示之物均沒收;未扣案犯罪所得新臺幣參仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,累犯,處有期徒刑柒年拾月
扣案如附表二編號1所示之物沒收銷燬;扣案如附表二編號3至6、編號8所示之物均沒收;未扣案犯罪所得新臺幣壹仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
判決節錄
一、甲OO明知經毒品危害防制條例第2條第2項第1款、第2款規定為
第一級毒品之海洛因、第二級毒品之甲基安非他命,均係依法列
管之毒品,不得擅自持有、施用及販賣,竟分別為下列行為:
壹、證據能力部分按被告以外之人於審判外之陳述,雖不符前4條
之規定,而經當事人於審判程序同意作為證據,法院審酌該言詞
陳述或書面陳述作成時之情況,認為適當者,亦得為證據,刑事
訴訟法第159條之5第1項定有明文
查本判決所引各項傳聞證據,雖係被告以外之人審判外陳述,然
均經當事人及辯護人於本院審判程序時同意作為證據,復審酌該
等證據方法作成時並無違法不當或證明力明顯過低之瑕疵,依前
開規定俱有證據能力
又本院所引之非供述證據,與本案均有關聯性,且查無違反法定
程序取得之情,依刑事訴訟法第158條之4反面解釋,亦均有證據能
力
一、上開事實,業據被告甲OO於偵查中及本院審理時坦承不諱(偵
一卷第283頁至第287頁、第355頁至第356頁、本院卷第71頁),核與
證人即購毒者O定志、O士修、O詩豪於警詢及偵查中、證人(即O定
志胞兄)柯秉成於警詢時證述之情節相符(警一卷第17頁至第21
頁、第25頁至第29頁、第34頁至第37頁反面、第55頁至第56頁、偵一
卷第161頁至第165頁、第213頁至第217頁、第241頁至第244頁),並有
被告持用之門號0000000000號行動電話與O士修持用之0000000000號行動
電話之通訊監察譯文、被告持用之門號0000000000號手機與O定志持用
之門號0000000000號、O詩豪0000000000號行動電話之通訊監察譯文、本
院108年聲搜字第187號搜索票、自願受搜索同意書、內政部警政署
高雄港務警察總隊搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、扣押物品收
據、臺灣高雄地方檢察署鑑定許可書、內政部警政署高雄港務警
察總隊刑警隊毒品案件涉嫌人尿液採證編號姓名對照表、勘察採
證同意書、高雄市立凱旋醫院108年4月9日、108年4月10日濫用藥物
成品檢驗鑑定書、108年4月6日濫用藥物尿液檢驗報告、高雄港務
警察總隊毒品犯罪嫌疑人尿液採驗作業管制紀錄及扣押物品照片
在卷可參(警一卷第22頁至第24頁、第30頁至第33頁、第38頁至第41
頁、第57至第62頁、第66頁至第71頁、第97頁、第102頁、第104頁至第
106頁、第113頁至第117頁、第125頁至第160頁反面、偵一卷第263頁至
第265頁、第275頁至第277頁、第303頁至第307頁、第323頁、第347頁)
,足認被告上開任意性自白均與事實相符,堪予採信
三、觀察、勒戒執行完畢釋放後,5年內再犯第10條之罪者,檢察
官應依法追訴,毒品危害防制條例第23條第2項定有明文
倘被告於5年內已再犯,並經依法追訴處罰或依修正前舊法規定再
次觀察、勒戒或強制戒治,縱其第3次(或第3次以上)再度施用
毒品之時間,在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放5年以
後,已不合於「5年後再犯」之情形,而應依該條例第10條追訴處
罰(最高法院97年度第5次刑事庭會議決議參照)
復於前開觀察、勒戒執行完畢釋放後5年內之96年8月間,再犯施用
毒品案件,經本院以96年度簡字第6149號判處有期徒刑2月確定一節
,有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可佐,揆諸前開說明,被
告本件施用毒品犯行,自應依法追訴處罰
一、罪名及罪數核被告就附表一編號1至3所為,均係犯毒品危害防
制條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪
附表一編號4所為,係犯毒品危害防制條例第4條第1項之販賣第一
級毒品罪
事實一(二)所為,係犯毒品危害防制條例第10條第2項之施用第
其於販賣、施用前持有毒品之低度行為,應為販賣、施用之高度
行為所吸收,均不另論罪
被告所犯前揭5次犯行(4次販賣毒品、1次施用毒品),時間均有
明顯間隔,顯係基於各別犯意及行為而為,應予分論併罰
另附表一編號1所示販賣第二級毒品犯行,雖據被告供述及證人O定
志證稱,係由被告指示之真實姓名不詳、綽號「志仔」之成年人
前往現場交易,然依卷內事證尚無足認定「志仔」知悉所交付物
品之內容物係毒品,而難認其與被告有犯意聯絡及行為分擔,故
檢察官就此部分未認定被告與「志仔」共同為本次犯行,尚屬有
據,併此敘明
二、刑之加重事由被告前因施用第一級毒品案件,經本院以101年
度審訴字第186號判處有期徒刑1年1月確定,與他案接續執行,於1
04年10月15日縮短刑期假釋出監付保護管束,於105年12月30日保護管
束期滿未經撤銷視為執行完畢一節,有臺灣高等法院被告前案紀
錄表在卷足稽,是被告受徒刑之執行完畢後,5年以內故意再犯本
案有期徒刑以上之5罪,均為累犯
本院審酌被告前案均屬故意違犯毒品刑罰戒律,經施用毒品前案
論罪科刑及執行後,除再犯本案施用毒品案件,更進一步違犯法
益侵害情節更重之販賣毒品罪行,顯見其主觀上具特別惡性及有
毒癮深重、對刑罰反應力薄弱之情,自須再延長其矯正期間,以
助其戒絕毒癮,兼顧社會防衛之效果,俾符合罪刑相當原則及比
例原則,況被告本案犯行顯均無量處法定最低本刑之考量或可能
性,自非司法院大法官釋字第775號解釋第一段所指情形,爰就其
本案所犯5罪,均依刑法第47條第1項規定,各加重其刑
(一)偵審中自白部分犯毒品危害防制條例第4條至第8條之罪於偵查
及審判中均自白者,減輕其刑,同條例第17條第2項定有明文
被告就附表一編號1至4所示犯行,於偵查及本院審理時均坦承不諱
,爰依毒品危害防制條例第17條第2項規定,均予減輕其刑
(二)刑法第59條酌減其刑部分販賣第一級毒品罪法定刑為死刑或無
期徒刑,然同為販賣第一級毒品之人,其原因動機不一,犯罪情
節未必盡同,或有大盤毒梟及中、小盤之分,甚或僅止於吸毒者
彼此互通有無之有償轉讓者,可知販賣毒品行為所造成危害社會
程度並非全然一致,但法律科處此類犯罪所設法定刑卻同為「死
刑或無期徒刑
處無期徒刑,得併科新臺幣2千萬元以下罰金」,相較其他犯罪法
定刑而言實屬甚重,故於此情形宜考量行為人之客觀犯行與主觀
惡性,審酌是否猶可憫恕,以資決定應否適用刑法第59條規定酌
減其刑,期使個案裁判量刑能符合比例原則,避免失之過苛
審諸被告附表一編號4所示販賣海洛因之數量暨所得金額尚非甚鉅
,惡性顯不如大量走私進口或長期販賣毒品「大盤」、「中盤」
之類,是本院認此部分即便依前述毒品危害防制條例第17條第2項
規定予以減刑後,對被告仍有情法失平之處,誠屬情輕法重,客
觀上顯足以引起一般之同情,尚有堪資憫恕之處
從而,本院依被告之犯罪情狀,斟酌其矯正惡性,並達社會防衛
目的所需之處罰強度,爰就被告所犯如附表一編號4所示販賣第一
級毒品罪部分,依刑法第59條規定減輕其刑,並與前開偵審自白
之減輕事由,依法遞減之
至附表一編號1至3所示販賣第二級毒品犯行之法定刑為「無期徒刑
或7年以上有期徒刑,得併科新臺幣1千萬元以下罰金」,此部分
尚無依毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑後,宣告法定
最低刑度猶嫌過重之情形,自無併予適用刑法第59條酌減其刑之
必要
(三)供出毒品來源部分犯毒品危害防制條例第4條至第8條、第10條
或第11條之罪,供出毒品來源,因而查獲其他正犯或共犯者,減輕
或免除其刑,同條例第17條第1項定有明文
(四)綜上所述,被告所犯如附表一編號1至3所示各罪,有前述加重
(累犯)、減輕其刑(毒品危害防制條例第17條第2項)之事由,
應就法定刑為有期徒刑及罰金部分依法先加後減之,依法不得加
重之無期徒刑部分,減輕其刑
所犯如附表一編號4所示之罪,有前述加重(累犯)、減輕其刑(
毒品危害防制條例第17條第2項、刑法第59條)之事由,應就法定
罰金刑部分依法先加後減之,依法不得加重之死刑、無期徒刑部
分,減輕其刑,且有前述二種以上之減輕,依法先依較少之數減
輕之,並遞減之
惟念被告就被訴犯行均坦承不諱,犯後態度尚稱良好,並審酌其
販賣毒品之數量、所得、犯罪動機、手段、素行、於本院審理時
自述國中肄業之智識程度、受僱擔任臨時工等家庭經濟生活狀況
(本院卷第87頁至第88頁)等一切情狀,分別諭知如主文及附表一
編號1至4主文欄所示之罪刑及沒收
查被告所犯如附表一編號1至4所示各罪之犯罪時間尚屬集中,販賣
對象分別係O定志(1次)、O士修(2次)、O詩豪(1次),實質侵
害法益之質與量,未如形式上單從罪數所包含範圍之鉅,如以實
質累加之方式定應執行刑,其刑度將超過其行為之不法內涵,有
違罪責相當性原則,另考量因生命有限,刑罰對受刑人所造成之
痛苦程度,係隨刑度增加而生加乘效果,而非以等比方式增加,
以隨罪數增加遞減刑罰之方式,已足以評價其行為之不法,爰就
被告所犯如附表一編號1至4所示不得易科罰金之罪,定其應執行
刑如主文所示
(一)扣案毒品1.扣案如附表二編號1所示白色粉末,經送鑑驗,含第
一級毒品海洛因成分,有上開高雄市立凱旋醫院濫用藥物成品檢
驗鑑定書在卷足稽,且為被告附表一編號4所示販賣第一級毒品
犯行所餘,業據被告供述在卷(本院卷第38頁),因毒品於檢驗後
均用罄,既已滅失,毋庸宣告沒收銷燬,然該包裝袋因與其上所
殘留之毒品難以析離,且無析離之實益與必要,應隨同於附表一
編號4所示犯行,依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定,併
予宣告沒收銷燬
2.扣案如附表二編號2所示白色結晶1包,經送鑑驗後,含第二級毒
品甲基安非他命成分,有上開高雄市立凱旋醫院濫用藥物成品檢
驗鑑定書在卷足稽,且為被告本次施用毒品犯行所餘,業據被告
供述明確(本院卷第38頁),應隨同於事實一(二)被告所犯施用毒
品犯行,依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定,宣告沒收銷
燬
(二)扣案供犯罪所用之物1.犯第4條至第9條、第12條、第13條或第14
條第1項、第2項之罪者,其供犯罪所用之物,不問屬於犯罪行為人
與否,均沒收之,毒品危害防制條例第19條第1項定有明文
扣案如附表二編號3至6所示之物,均係被告所有,供其犯附表一編
號1至4所示犯行使用,業據被告供承在卷(本院卷第38頁),應
依毒品危害防制條例第19條第1項規定,隨同於被告如附表一編號
1至4所示之罪,分別宣告沒收
附表二編號9所示行動電話1支,則係被告實際持用,供其作為附表
一編號2、3犯行之聯繫工具,業據被告供承在卷,並有相關通聯
譯文可憑,均應依毒品危害防制條例第19條第1項規定,隨同於被
告前開所犯各罪,分別宣告沒收
2.供犯罪所用、犯罪預備之物或犯罪所生之物,屬於犯罪行為人者
,得沒收之,刑法第38條第2項前段定有明文
扣案如附表二編號7所示之物,為被告所有,供其犯本案施用毒品
犯行所用之物,業據被告供明在卷,爰依刑法第38條第2項前段規
定,隨同於事實一(二)被告所犯施用毒品犯行,宣告沒收
(三)未扣案犯罪所得附表一編號1至4所示犯行,被告之犯罪所得為
即各編號所示之販賣毒品對價500元、3,000元、3,000元、1,000元,雖
均未扣案,然既經被告收取而為其所有,為避免其坐享不法利得
,應依刑法第38條之1第1項前段、第3項規定,隨同被告所犯如附
表一編號1至4所示各次販賣毒品罪,分別宣告沒收,並於全部或一
部不能沒收時,追徵其價額
(五)末刑法第51條關於數罪併罰定應執行者,將原第9款之沒收刪除
,且於同法第40條之2第1項規定宣告多數沒收者,併執行之
據上論斷,應依刑事訴訟法第299條第1項前段,毒品危害防制條例
第4條第1項、第2項、第10條第2項、第17條第2項、第18條第1項前段
、第19條第1項,刑法第11條、第47條第1項、第59條、第51條第5款、
第38條第2項前段、第38條之1第1項前段、第3項、第40條之2第1項,
判決如主文
加重
刑法,第47條第1項,47,總則,累犯
減輕
刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減
毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A
毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A
判例
最高法院97年度第5次刑事庭會議決議參照
司法院大法官釋字第775號解釋
名詞
高度行為 1 , 不另論罪 1 , 分論併罰 1 , 假釋 1 , 傳聞證據 1 , 供述證據 1 , 非供述證據 1 , 自白 3 , 低度行為 1
適用法條

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

毒品危害防制條例,第4條第1項,4,A

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A

刑法,第11條,11,總則,法例

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯

刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰

刑法,第38條第2項前段,38,總則,沒收

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收

刑法,第40條之2第1項,40-2,總則,沒收

引用法條

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A   7

刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減   6

毒品危害防制條例,第4條,4,A   4

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A   4

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A   3

刑法,第38條第2項前段,38,總則,沒收   3

毒品危害防制條例,第8條,8,A   2

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A   2

毒品危害防制條例,第4條第1項,4,A   2

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A   2

毒品危害防制條例,第10條,10,A   2

刑法,第51條,51,總則,數罪併罰   2

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯   2

刑法,第40條之2第1項,40-2,總則,沒收   2

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收   2

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收   2

毒品危害防制條例,第9條,9,A   1

毒品危害防制條例,第2條第2項第2款,2,A   1

毒品危害防制條例,第2條第2項第1款,2,A   1

毒品危害防制條例,第23條第2項,23,A   1

毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A   1

毒品危害防制條例,第14條第2項,14,A   1

毒品危害防制條例,第14條第1項,14,A   1

毒品危害防制條例,第13條,13,A   1

毒品危害防制條例,第12條,12,A   1

毒品危害防制條例,第11條,11,A   1

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰   1

刑法,第11條,11,總則,法例   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第159條之5第1項,159-5,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第158條之4,158-4,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第10條,10,總則,法院之管轄   1