花蓮地方法院  20191105
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
毒品危害防制條例第4條第2項 | 毒品危害防制條例第17條第2項 | 刑法第51條第5項,數罪併罰 | 刑法第47條第1項,累犯
| 律師
主文
甲OO犯如附表「罪名,宣告刑及沒收」欄所示之罪,各處如附表「罪名,宣告刑及沒收」欄所示之刑及沒收之諭知
應執行有期徒刑伍年拾月
甲OO販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年玖月
扣案之門號○九一六四八○四三二號行動電話(含SIM卡壹張)沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣貳仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年玖月
扣案之門號○九一六四八○四三二號行動電話(含SIM卡壹張)沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣貳仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年捌月
扣案之門號○九一六四八○四三二號行動電話(含SIM卡壹張)沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年柒月
扣案之門號○九一六四八○四三二號行動電話(含SIM卡壹張)沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年柒月
扣案之門號○九一六四八○四三二號行動電話(含SIM卡壹張)沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年柒月
扣案之門號○九一六四八○四三二號行動電話(含SIM卡壹張)沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年柒月
扣案之門號○九一六四八○四三二號行動電話(含SIM卡壹張)沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年柒月
扣案之門號○九一六四八○四三二號行動電話(含SIM卡壹張)沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年捌月
扣案之門號○九一六四八○四三二號行動電話(含SIM卡壹張)沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年捌月
扣案之門號○九一六四八○四三二號行動電話(含SIM卡壹張)沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年玖月
扣案之門號○九一六四八○四三二號行動電話(含SIM卡壹張)沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣貳仟伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年拾月
扣案之門號○九一六四八○四三二號行動電話(含SIM卡壹張)沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣參仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年玖月
扣案之門號○九一六四八○四三二號行動電話(含SIM卡壹張)沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣壹貳仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年柒月
扣案之門號○九一六四八○四三二號行動電話(含SIM卡壹張)沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年柒月
扣案之門號○九一六四八○四三二號行動電話(含SIM卡壹張)沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年柒月
扣案之門號○九一六四八○四三二號行動電話(含SIM卡壹張)沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年捌月
扣案之門號○九一六四八○四三二號行動電話(含SIM卡壹張)沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年捌月
扣案之門號○九一六四八○四三二號行動電話(含SIM卡壹張)沒收之;未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
判決節錄
一、甲OO明知甲基安非他命(起訴書誤載為安非他命,下同)係毒
品危害防制條例第2條第2項第2款所規定之第二級毒品,依法不得
販賣,竟意圖營利,分別基於販賣第二級毒品之犯意(起訴書誤
載為基於共同販賣第二級毒品之犯意聯絡,業經檢察官當庭更正
),以門號0000000000號行動電話,聯絡O澄緯、O振英、O明雄、O俊
賢、O月嬌、O金、O建堂,分別聯繫毒品交易情事後,於附表編
號1至18所示之時間、地點,以附表編號1至18所示之交易金額販賣
第二級毒品甲基安非他命予O澄緯、O振英、O明雄、O俊賢、O月嬌
、O金、O建堂而完成交易
一、按現行刑事訴訟法為保障被告之反對詰問權,排除具有虛偽
危險性之傳聞證據,以求實體真實之發見,於該法第159條第1項明
定被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述,除法律有規定者外
,不得作為證據
而刑事訴訟法第159條之1至第159條之4有傳聞法則之例外規定,且被
告以外之人於審判外之陳述,雖不符前4條之規定,而經當事人
於審判程序同意作為證據,法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成
時之情況,認為適當者,亦得為證據
當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時,知有第159條第1項不
得為證據之情形,而未於言詞辯論終結前聲明異議者,視為有前
項之同意,刑事訴訟法第159條之5定有明文
再本條之立法意旨,在於確認當事人對於傳聞證據有處分權,得
放棄反對詰問權,同意或擬制同意傳聞證據可作為證據,屬於證
據傳聞性之解除行為,如法院認為適當,則不論該傳聞證據是否
具備刑事訴訟法第159條之1至第159條之4所定情形,均容許作為證據
(最高法院104年度第3次刑事庭會議決議意旨、104年度台上字第
2093號判決意旨參照)
查本件經本院於審理期日踐行調查證據程序之被告以外之人於審
判外之書面、言詞陳述,公訴人及被告甲OO、辯護人於本院審理時
對於證據能力均未聲明異議,本院審酌後認為該等證據均為本院
事實認定之重要依據,作為本案之證據均屬適當,故依刑事訴訟
法第159條之5規定,均具有證據能力
二、又刑事訴訟法第159條第1項所謂「被告以外之人於審判外之言
詞或書面陳述」,並不包含「非供述證據」在內,其有無證據能
力,自應與一般物證相同,端視其取得證據之合法性及已否依法
踐行證據之調查程序,以資認定(最高法院97年度台上字第3854號
判決可資參照)
本判決所引用下列之非供述證據,與本案犯罪事實具有關聯性,
均係執法人員依法取得,亦查無不得作為證據之事由,且均踐行
證據之調查程序,依法自得作為證據
(一)被告所犯如附表編號1至18所示販賣第二級毒品之犯罪事實
,業據被告於警詢、偵查中、本院準備程序及審理時均坦承不諱
(見警卷第7頁至26頁、他字卷第283頁至287頁、108年度偵字第1046號
卷第115頁至118頁、108年度偵字第1101號卷第75頁至77頁、本院卷第
59頁、第152頁反面),核與證人O澄緯、O振英、O明雄、O俊賢、O月
嬌、O金、O建堂於警詢、偵查中證述之情節相符(見警卷第113
頁至117頁、他字卷第189頁至193頁、警卷第69頁至74頁、他字卷第26
1頁至264頁、警卷第27頁至36頁、他字卷第165頁至169頁反面、警卷第
85頁至99頁、他字卷第269頁至273頁、警卷第143頁至153頁、他字卷
第217頁至220頁、警卷第167頁至177頁、他字卷第243頁至246頁、警卷
第191頁至207頁、108年度偵字第1101號卷第65頁至70頁),並有指認犯
罪嫌疑人O錄表、對照表、被告與證人O澄緯、O振英、O明雄、O俊
賢、O月嬌、O金、O建堂之通訊監察譯文表、搜索票、搜索扣押
筆錄、扣押物品目錄表、收據、本院107年度聲監字第374號、107年
度聲監續字第571號、107年度聲監續字第641號、108年度聲監續字第
1號、108年度聲監續字第68號通訊監察書、本院扣押物品清單在卷
可證(見警卷第37頁至41頁、第75頁至79頁、第101頁至105頁、第119
頁至123頁、第155頁至159頁、第179頁至183頁、第209頁至213頁、第43頁
至67頁、第81頁至83頁、第107頁至111頁、第125頁至141頁、第161頁至
166頁、第185頁至190頁、第215頁至216頁、第219頁至227頁、第249頁至
255頁、第257頁至263頁、第265頁至271頁、第273頁至279頁、第281頁至
287頁、本院卷第68頁至69頁),復有扣案之手機1支可佐,是被告
前揭出於任意性之自白核與事實相符,應堪採信
(二)按販賣毒品罪,所謂「意圖」,即犯罪之目的,原則上不
以發生特定結果為必要,祇須有營利之意圖為已足,不以買賤賣
貴而從中得利為必要(最高法院97年度台上字第2109號判決意旨參
照)
(一)按甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第2款所定
之第二級毒品,依法不得持有及販賣
是核被告就附表編號1至18所為,均係犯毒品危害防制條例第4條第
2項之販賣第二級毒品罪
被告於賣出前之意圖販賣而持有第二級毒品之低度行為,為販賣
毒品之高度行為所吸收,均不另論罪
被告如附表所示之18次犯行,犯意各別,行為互殊,應分論併罰
(二)刑之加重及減輕事由:1.累犯之說明:(1)按司法院大法
官會議業於108年2月22日公布釋字第775號解釋,指稱:「刑法第47條
第1項有關累犯加重本刑部分之規定,雖不生違反憲法一行為不
二罰原則之問題,惟其不分情節,基於累犯者有特別惡性及對刑
罰反應力薄弱等立法理由,一律加重最低本刑,於不符合刑法第
59條所定要件之情形下,致生行為人所受之刑罰超過其所應負擔罪
責之個案,其人身自由因此遭受過苛之侵害部分,對人民受憲法
第8條保障之人身自由所為限制,不符憲法罪刑相當性原則,抵
觸憲法第23條比例原則」、「於修正前,為避免發生上述罪刑不相
當之情形,法院就該個案應依本解釋意旨,裁量是否加重其刑」
,同時宣告刑法第48條前段、刑事訴訟法第477條第1項等有關於裁
判確定後發覺為累犯,應更定其刑之規定應自前開公布日起失效
再因施用毒品案件,經本院以105年度簡字第86號判決判處有期徒刑
6月確定,上揭2案經本院以105年度聲字第771號裁定定應執行有期
徒刑11月確定(下稱乙執行案),前開甲、乙執行案接續執行,
被告嗣於106年8月29日縮刑期滿執行完畢出監等情,有臺灣高等法
院被告前案O錄表附卷可考,本院審酌被告前曾因施用毒品案件經
法院科刑判決確定,業如前述,考量被告前案所涉犯之施用第二
級毒品罪,與本件販賣第二級毒品罪之犯罪類型,均為違反毒品
危害防制條例之行為,而與毒品有關,故其受上開徒刑執行完畢
後,理應產生警惕作用,返回社會後能因此自我控管,不再因類
似行為而觸犯有期徒刑以上之罪,詎仍無視法律禁令、不知悛悔
而再犯本案,顯見被告之刑罰反應力確屬薄弱,以其所犯情節,
自有相當惡性,倘仍以最低法定本刑為量刑之下限,未能反應其
本件業經O以刑罰手段後,均無法改過之犯罪情節,而與罪刑相當
原則有違
有鑑於此,認須延長被告之矯正期間,助其再社會化,並兼顧社
會防衛之效果,暨考量被告犯罪所造成法秩序等公益之危害,避
免被告再犯之效果高低等因素,爰依刑法第47條第1項加重其刑
2.本件應適用毒品危害防制條例第17條第2項減輕其刑之規定:(1
)按犯第4條至第8條之罪於偵查及審判中均自白者,減輕其刑,毒
品危害防制條例第17條第2項定有明文
故不論該被告之自白,係出於自動或被動、O單或詳細、一次或多
次,並其自白後有無翻異,苟其於偵查及審判中均有自白,即應
依法減輕其刑,不以始終承認為必要
此所稱之自白,乃對自己之犯罪事實全部或主要部分為肯定供述
之謂(最高法院99年度台上字第6608號判決意旨參照)
(2)經查,被告就如附表編號1至18所示行為,於警詢、偵查中及
本院準備程序、審理時均自白其確有販賣第二級毒品甲基安非他
命與證人O澄緯、O振英、O明雄、O俊賢、O月嬌、O金、O建堂以牟
利之事實(見警卷第7頁至26頁、他字卷第283頁至287頁、108年度偵
字第1046號卷第115頁至118頁、108年度偵字第1101號卷第75頁至77頁、
本院卷第59頁、第152頁反面),符合減輕刑度之要件,爰就被告
所犯如附表所示販賣第二級毒品之18次犯行,均依毒品危害防制
條例第17條第2項之規定,減輕其刑
3.本件無毒品危害防制條例第17條第1項之適用:(1)按毒品危害
防制條例第17條第1項規定「犯第4條至第8條、第10條或第11條之罪
,供出毒品來源,因而O獲其他正犯或共犯者,減輕或免除其刑」
,旨在鼓勵被告供出其所涉案件O獲毒品之來源,擴大落實毒品之
追查,俾有效斷絕毒品之供給,以杜絕毒品泛濫
而「O獲」之謂,除指O獲與被告共犯本案之正犯、共犯外,並兼及
涉嫌供給被告毒品之一切直接、間接前手,最高法院104年度台上
字第129號判決意旨可資參照
(2)查被告雖於警詢中供出其毒品來源「O德旺」,然經本院函詢
花蓮縣警察局花蓮分局,是否因被告之供述而O獲「O德旺」,該
分局函覆略以:被告供出其毒品來源「O德旺」,目前仍通緝中尚
未歸案等節,有花蓮縣警察局108年5月9日花警刑字第1080022837號函
、108年9月2日花警刑字第1080044627號函在卷可參(見本院卷第82頁
、第139頁),足見本件未因被告之供述而O獲其毒品上游「O德旺
」,本件自不適用毒品危害防制條例第17條第1項規定減輕其刑
惟念及被告犯後猶能坦承犯行,堪認尚具悔意,併考量被告販賣
第二級毒品次數達18次,對象為證人O澄緯、O振英、O明雄、O俊賢
、O月嬌、O金、O建堂等7人、毒品種類為第二級毒品甲基安非他
命、販賣金額為新臺幣500元至3,000元不等,價格與數量均非鉅,
兼衡其自陳國小畢業之智識程度、入監服刑前從事葬儀社工作、
經濟狀況不好、須扶養妹妹之家庭經濟狀況(見本院卷第153頁)
,暨其犯罪之動機、手段、目的、獲利程度等一切情狀,分別量
處如附表所示之刑,並定其應執行之刑,以示懲儆
(四)另數罪併罰定應執行刑,係出於刑罰經濟與責罰相當之考
量,並非予以犯罪行為人或受刑人不當之利益,為一種特別之量
刑過程,相較於刑法第57條所定科刑時應審酌之事項係對一般犯罪
行為之裁量,定應執行刑之宣告,乃對犯罪行為人本身及所犯各
罪之總檢視,除應考量行為人所犯數罪反應出之人格特性,並應
權衡審酌行為人之責任與整體刑法目的及相關刑事政策,在量刑
權之法律拘束性原則下,依刑法第51條第5款之規定,採限制加重
原則,以宣告各刑中之最長期為下限,各刑合併之刑期為上限,
但最長不得逾30年,資為量刑自由裁量權之外部界限,並應受法
秩序理念規範之比例原則、平等原則、責罰相當原則、重複評價
禁止原則等自由裁量權之內部抽象價值要求界限之支配,以使輕
重得宜,罰當其責,俾符合法律授與裁量權之目的,以區別數罪
併罰與O純數罪之不同,兼顧刑罰衡平原則
且刑法第51條數罪併罰定應執行刑之立法方式,非以累加方式定其
應執行刑,苟以實質累加之方式定應執行刑,則處罰之刑度顯將
超過其行為之不法內涵,而違反罪責原則,兼及考量因生命有限
,刑罰對被告造成之痛苦程度,係隨刑度增加而生加乘效果,而
非以等比方式增加,是以隨罪數增加遞減其刑罰之方式,當足以
評價被告行為之不法性之法理(即多數犯罪責任遞減原則)
本院考量被告所犯各罪之犯罪態樣、手段、動機、目的均相同,
且係在11個月內重複實施,對象為7人,於併合處罰時其責任非難
重複程度高,又被告尚能坦承犯行,難認有明顯反社會人格,爰
參酌上揭說明依法酌定被告所犯各罪之應執行刑如主文所示,以
使輕重得宜,罰當其責
(一)按犯第4條至第9條、第12條、第13條或第14條第1項、第2項之
罪者,其供犯罪所用之物,不問屬於犯罪行為人與否,均沒收之
,毒品危害防制條例第19條第1項定有明文
扣案之門號0000000000號(IMEI碼:000000000000000)行動電話1支為被告
供作附表所示販賣第二級毒品所用之物等情,據被告供陳在卷(
見本院卷第59頁、第151頁反面、第152頁),亦有被告與證人O澄緯
、O振英、O明雄、O俊賢、O月嬌、O金之前開監聽譯文可參,是應
依毒品危害防制條例第19條第1項之規定,分別於其所犯各罪主文
項下宣告沒收
前二項之沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵
其價額,刑法第38條之1第1項、第3項分別定有明文
查被告就附表所示販賣第二級毒品所得之財物分別如同附表各編
號「交易價格」欄所示,均屬被告歷次販賣毒品之犯罪所得,又
上開款項復無刑法第38條之2第2項過苛調節條款所定得不宣告或酌
減之情形,爰均依刑法第38條之1第1項前段規定,分別於其所犯各
罪主文項下宣告沒收該等犯罪所得,並因該等犯罪所得未經扣案
,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,均應依刑法第38條
之1第3項規定,追徵其價額
據上論斷,應依刑事訴訟法第299條第1項前段,毒品危害防制條例
第4條第2項、第17條第2項、第19條第1項,刑法第11條、第47條第1項
、第51條第5款、第38條之1第1項前段、第3項,判決如主文
加重
刑法,第47條第1項,47,總則,累犯
減輕
毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A
毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A
判例
最高法院104年度第3次刑事庭會議決議意旨、104年度台上字第2093號判決意旨參照
最高法院97年度台上字第3854號判決可資參照
最高法院97年度台上字第2109號判決意旨參照
司法院大法官會議業於108年2月22日公布釋字第775號解釋
最高法院99年度台上字第6608號判決意旨參照
最高法院104年度台上字第129號判決意旨
名詞
非供述證據 2 , 自白 5 , 高度行為 1 , 分論併罰 1 , 傳聞證據 2 , 詰問 2 , 不另論罪 1 , 供述證據 2 , 低度行為 1
適用法條

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A

刑法,第11條,11,總則,法例

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收

引用法條

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A   4

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A   3

毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A   3

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯   3

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收   3

刑事訴訟法,第159條第1項,159,總則,證據,通則   3

毒品危害防制條例,第8條,8,A   2

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A   2

毒品危害防制條例,第4條,4,A   2

毒品危害防制條例,第2條第2項第2款,2,A   2

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰   2

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收   2

刑事訴訟法,第159條之5,159-5,總則,證據,通則   2

刑事訴訟法,第159條之4,159-4,總則,證據,通則   2

刑事訴訟法,第159條之1,159-1,總則,證據,通則   2

毒品危害防制條例,第19條第2項,19,A   1

毒品危害防制條例,第11條,11,A   1

毒品危害防制條例,第10條,10,A   1

憲法,第8條,8,人民之權利義務   1

憲法,第23條,23,人民之權利義務   1

刑法,第9條,9,總則,法例   1

刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減   1

刑法,第57條,57,總則,刑之酌科及加減   1

刑法,第51條,51,總則,數罪併罰   1

刑法,第4條,4,總則,法例   1

刑法,第48條前段,48,總則,累犯   1

刑法,第38條之2第2項,38-2,總則,沒收   1

刑法,第38條之1第1項,38-1,總則,沒收   1

刑法,第14條第2項,14,總則,刑事責任   1

刑法,第14條第1項,14,總則,刑事責任   1

刑法,第13條,13,總則,刑事責任   1

刑法,第12條,12,總則,刑事責任   1

刑法,第11條,11,總則,法例   1

刑事訴訟法,第4條,4,總則,法院之管轄   1

刑事訴訟法,第477條第1項,477,執行   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1