桃園地方法院  20191031
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
刑法第74條第1項第1款,緩刑 | 毒品危害防制條例第4條第2項 | 毒品危害防制條例第17條 | 刑法第74條第2項第4款,緩刑 | 毒品危害防制條例第4條第6項 | 刑法第25條第2項,未遂犯
主文
甲OO販賣第二級毒品,未遂,處有期徒刑壹年陸月
緩刑肆年,並應自本判決確定之日起壹年內向公庫支付新臺幣拾萬元
扣案如附表編號1所示之物均沒收銷燬,扣案如附表編號2所示之物沒收
判決節錄
又被告以外之人於審判外之陳述,雖不符合同法第159條之1至第15
9條之4規定,但經當事人於審判程序同意作為證據,法院審酌該言
詞陳述或書面陳述作成時之情況,認為適當者,亦得為證據
當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時,知有第159條第1項不
得為證據之情形,而未於言詞辯論終結前聲明異議者,視為有前
項之同意,刑事訴訟法第159條第1項及第159條之5分別定有明文
經查,本判決下列所引用之各該被告以外之人於審判外之陳述(
含書面陳述),檢察官、被告甲OO及其指定辯護人迄至本院言詞辯
論終結前均未聲明異議,本院審酌上開證據資料製作時之情況,
尚無違法不當及證明力明顯過低之瑕疵,亦認為以之作為證據應
屬適當,揆諸前開規定,爰依刑事訴訟法第159條之5規定,認前
揭證據資料均有證據能力
二、本件認定事實所引用之本件卷內之非供述證據,檢察官、被
告及其指定辯護人均未主張排除前開證據之證據能力,且迄於本
院言詞辯論終結前均未表示異議,本院審酌前開非供述證據並無
證據證明係公務員違背法定程序所取得,亦無刑事訴訟法第159條
之4之顯有不可信之情況與不得作為證據之情形,是本件認定事實
所引用之本件卷內之非供述證據,均認為有證據能力
另扣案如附表編號1所示之白色或透明晶體2包,經送臺北榮民總醫
院鑑定結果,確檢出甲基安非他命成分(總毛重1.6601公克,總淨
重1.2065公克,取樣0.0035公克,驗餘總淨重1.2030公克),此有臺北
榮民總醫院毒品成分鑑定書108年2月11日北榮毒鑑字第C0000000號函
在卷可按(詳見偵字卷第136頁),足認被告之任意性自白核與事
實相符,堪以採信
必也始終無營利之意思,而以原價或低於原價有償讓與他人,方
難謂為販賣行為,而僅得以轉讓罪論處(最高法院93年度台上字第
1651號判決參照)
後者因犯罪行為人主觀上原即有犯罪之意思,倘客觀上又已著手
於犯罪行為之實行時,自得成立未遂犯,與「陷害教唆」情形迥
然有別(最高法院101年度台上字第3253號判決意旨參照)
倘對造無買受之真意,為協助警察辦案、非法奪取買賣標的物或
為其他目的而佯稱購買,雖事實上不能真正完成買賣,但被告原
來既有販賣之故意,且已著手於販賣行為,仍應論以販賣罪之未
遂犯(最高法院102年度台上字第373號判決意旨參照)
是核被告所為,係犯毒品危害防制條例第4條第6項、第2項之販賣
第二級毒品未遂罪
被告於著手販賣前,意圖販賣而持有毒品之低度行為,應為其嗣
後著手販賣之高度行為吸收,不另論罪(最高法院101年度第10次刑
事庭會議決議參照)
(二)被告客觀上已著手實施販賣犯行,然因警員自始即不具購買之
真意,事實上不能真正完成買賣而不遂,為未遂犯,應依刑法第
25條第2項之規定,按既遂犯之刑減輕之
(三)毒品危害防制條例第17條之適用:1.按毒品危害防制條例17條第
1項規定「犯第4條至第8條、第10條或第11條之罪,供出毒品來源
,因而查獲其他正犯或共犯者,減輕或免除其刑
」,所謂供出毒品來源係指足資辨別其非屬共犯或共同正犯前手
之特徵,使調查或偵查犯罪之公務員因而對之發動調查或偵查,
而適用該減刑規定,需供出毒品來源而查獲者(最高法院97年度台
上字第1475號、98年度台上字第4062號、98年度台上字第3653號、98年
度台上字第3391號判決意旨參照)
經查,被告於本院準備程序時供稱:其毒品來源為O英凱等語明確
,且經本院函詢臺灣桃園地方檢察署有關被告是否有供出毒品上
游乙節,經該署於108年9月16日以桃檢東生107偵33195字第1089083225號
函覆本院略以:有關被告供述之毒品上游部分,已分108年度偵字
第7991號及108年度毒偵字第1763號偵辦,並於108年7月25日起訴等情
,有前開函文及臺灣桃園地方檢察署檢察官起訴書(108年度偵字
第7991號、108年度毒偵字第1763號)在卷可按(見本院卷二第23頁、
第43至46頁),足見檢方已因被告所提供資訊而查獲其毒品來源「
O英凱」涉嫌販賣第二級毒品部分,則基於毒品危害防制條例第
17條第1項之立法目的在於鼓勵被告提供情資,得以查獲正犯或其
他共犯,以防範毒品氾濫之意旨,應認被告就本件販賣第二級毒
品未遂犯行,有毒品危害防制條例第17條第1項之適用,自得依該
項規定予以減輕其刑,並依法遞減輕其刑
2.另按毒品危害防制條例第17條第2項規定「犯第4條至第8條之罪於
偵查及審判中均自白者,減輕其刑」,旨在鼓勵毒犯自白認罪,
以開啟其自新之路,故毒販在偵查及審判中之歷次陳述,各有一
次以上之自白者,不論其之自白,係出於自動或被動、O單或詳細
,並其自白後有無翻異,即應依法減輕其刑
又該項所謂「自白」,乃對自己之犯罪事實全部或主要部分為肯
定供述之意(最高法院98年度台上字第6928號、99年度台上字第4874
號判決參照)
經查,被告就上開販賣第二級毒品未遂犯行,於偵查及審判中均
自白犯行,爰依毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑,再
依法遞減輕其刑
(四)爰審酌被告正值青壯,不思以正途賺取金錢,竟販賣第二級毒
品甲基安非他命以牟利,嚴重戕害國民身心健康,更助長毒品氾
濫,足令購毒者沉迷於毒癮而無法自拔,重者甚因購毒者缺錢買
毒而引發各式犯罪,顯見被告販毒行為已對社會治安造成損害,
所為實屬不該,惟念被告犯後已坦承犯行,態度良好,並參酌其
販賣數量非鉅,且被告自陳僅販賣1次即遭查獲,犯罪所生危害
亦非重大,兼衡被告之素行、於警詢時自陳為國中畢業之教育程
度、從事服務業、犯罪之動機、目的、手段等一切情狀,量處如
主文所示之刑
末以被告前未曾受有期徒刑以上刑之宣告,有臺灣高等法院被告
前案紀錄表1份在卷可稽,堪認素行良好,此次應係一時失慮致罹
刑典,犯後又坦認犯罪而有悔悟之意
本院審酌上開各情狀,認被告經此刑事偵審追訴程序及刑之宣告
後,應能知所警惕,諒無再犯之虞,上開所宣告之刑應以暫不執
行為適當,惟為督促被告日後確能深切記取教訓,爰依刑法第74條
第1項第1款、第2項第4款之規定,併予宣告緩刑4年,並諭知被告
應於本案判決確定之日起1年內,向公庫支付10萬元,以勵自新,
並觀後效
倘被告違反本院諭知之負擔而情節重大,足認此次緩刑之宣告難
收其預期效果而有執行刑罰之必要者,檢察官自得聲請撤銷本案
緩刑之宣告,併此敘明
(五)沒收部分:1.扣案如附表編號1所示之甲基安非他命2包,係毒
品危害防制條例所規定之第二級毒品,不問屬於犯罪行為人與否
,應依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定宣告沒收銷燬,至
包裝前揭毒品之包裝袋,因與其內之毒品難以析離,且無析離之
實益與必要,應一併沒收銷燬之
2.扣案如附表編號2所示被告所有之ASUS廠牌行動電話1支(含行動電
話門號0000000000號SIM卡1張)係供被告聯繫本案販賣第二級毒品未
遂犯行所用之物,業據被告自承在卷(詳見偵卷第8頁),應依毒
品危害防制條例第19條第1項之規定,宣告沒收
據上論斷,應依刑事訴訟法第299條第1項前段,毒品危害防制條例
第4條第6項、第2項、第17條、第18條第1項前段、第19條第1項,刑
法第11條、第25條第2項、第74條第1項第1款、第2項第4款,判決如主
文
減輕
毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A
毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A
刑法,第25條第2項,25,總則,未遂犯
判例
最高法院93年度台上字第1651號判決參照
最高法院101年度台上字第3253號判決意旨參照
最高法院102年度台上字第373號判決意旨參照
最高法院101年度第10次刑事庭會議決議參照
最高法院97年度台上字第1475號、98年度台上字第4062號、98年度台上字第3653號、98年度台上字第3391號判決意旨參照
最高法院98年度台上字第6928號、99年度台上字第4874號判決參照
名詞
供述證據 1 , 非供述證據 1 , 自白 4 , 低度行為 1 , 高度行為 1 , 不另論罪 1 , 共同正犯 1
適用法條

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

毒品危害防制條例,第4條第6項,4,A

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A

毒品危害防制條例,第17條,17,A

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A

刑法,第11條,11,總則,法例

刑法,第25條第2項,25,總則,未遂犯

刑法,第74條第1項第1款,74,總則,緩刑

刑法,第74條第2項第4款,74,總則,緩刑

引用法條

毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A   3

毒品危害防制條例,第8條,8,A   2

毒品危害防制條例,第4條第6項,4,A   2

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A   2

毒品危害防制條例,第4條,4,A   2

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A   2

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A   2

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A   2

毒品危害防制條例,第17條,17,A   2

刑法,第74條第2項第4款,74,總則,緩刑   2

刑法,第74條第1項第1款,74,總則,緩刑   2

刑法,第25條第2項,25,總則,未遂犯   2

刑事訴訟法,第159條之5,159-5,總則,證據,通則   2

毒品危害防制條例,第159條第1項,159,A   1

毒品危害防制條例,第159條之4,159-4,A   1

毒品危害防制條例,第159條之1,159-1,A   1

毒品危害防制條例,第11條,11,A   1

毒品危害防制條例,第10條,10,A   1

刑法,第11條,11,總則,法例   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第159條第1項,159,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之4,159-4,總則,證據,通則   1