高等法院  20191024
上訴 , 不服 第一審判決  |  
森林法第52條第1項,罰則 | 森林法第52條第1項第6款,罰則 | 森林法第52條第1項第4款,罰則 | 森林法第52條第5項,罰則 | 森林法第52條第2項,罰則 | 森林法第50條第1項,罰則 | 刑法第321條第1項第3款,竊盜罪 | 森林法第52條,罰則 | 森林法第52條第4項,罰則
| 律師
主文
乙OO,丙OO,丁OO,甲OO關於原判決事實欄貳部分及罰金刑暨定執行刑部分,均撤銷
乙OO犯附表一至三各編號之罪,各處附表一至三各編號主文欄之刑及諭知附表一至三各編號主文欄之沒收
應執行有期徒刑貳年陸月,併科罰金新臺幣壹佰參拾萬元,罰金如O服勞役,以罰金總額與壹年之日數比例折算
沒收部分併執行之
丙OO犯附表一及五各編號之罪,各處附表一及五各編號主文欄之刑及諭知附表一及五各編號主文欄之沒收
應執行有期徒刑壹年柒月,併科罰金新臺幣肆拾伍萬元,罰金如O服勞役,以罰金總額與壹年之日數比例折算
沒收部分併執行之
丁OO犯附表二至四各編號之罪,各處附表二至四各編號主文欄之刑及諭知附表二至四各編號主文欄之沒收
應執行有期徒刑貳年肆月,併科罰金新臺幣壹佰伍拾萬元,罰金如O服勞役,以罰金總額與壹年之日數比例折算
沒收部分併執行之
甲OO犯附表三各編號之罪,各處附表三各編號主文欄之刑及諭知附表三各編號主文欄之沒收
應執行有期徒刑壹年陸月,併科罰金新臺幣肆拾萬元,罰金如O服勞役,以罰金總額與壹年之日數比例折算
沒收部分併執行之
丁OO犯森林法第五十條第一項之竊取森林主產物罪,處有期徒刑柒月,併科處罰金新臺幣參拾萬元,罰金如O服勞役,以新臺幣壹仟元折算壹日
乙OO、丙OO均共同犯修正前森林法第五十二條第一項第四款、第六款之竊取森林主產物罪,均處有期徒刑柒月,均併科處罰金新臺幣捌萬元,罰金如O服勞役,均以新臺幣壹仟元折算壹日
乙OO、丙OO未扣案之犯罪所得各新臺幣肆仟元均沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,均追徵其價額
乙OO、丙OO均共同犯修正前森林法第五十二條第一項第四款、第六款之竊取森林主產物罪,均處有期徒刑柒月,均併科處罰金新臺幣捌萬元,罰金如O服勞役,均以新臺幣壹仟元折算壹日
乙OO、丙OO未扣案之犯罪所得各新臺幣肆仟元均沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,均追徵其價額
乙OO、丁OO均共同犯修正前森林法第五十二條第一項第四款、第六款之竊取森林主產物罪,均處有期徒刑柒月,均併科處罰金新臺幣貳拾柒萬陸仟元,罰金如O服勞役,均以新臺幣壹仟元折算壹日
乙OO、丁OO未扣案之犯罪所得各新臺幣肆仟陸佰元均沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
乙OO、丁OO均共同犯森林法第五十二條第一項第四款、第六款之竊取森林主產物罪,均處有期徒刑壹年參月,均併科處罰金新臺幣貳拾參萬元,罰金如O服勞役,均以新臺幣壹仟元折算壹日
乙OO、丁OO未扣案之犯罪所得各新臺幣壹仟玖佰壹拾元均沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
乙OO、丁OO均共同犯森林法第五十二條第一項第四款、第六款之竊取森林主產物罪,均處有期徒刑壹年肆月,均併科處罰金新臺幣伍拾肆萬元,罰金如O服勞役,均以罰金總額與壹年之日數比例折算
乙OO、丁OO未扣案之犯罪所得各新臺幣肆仟肆佰伍拾元均沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
乙OO、丁OO、甲OO均共同犯修正前森林法第五十二條第一項第四款、第六款之竊取森林主產物罪,均處有期徒刑柒月,均併科處罰金新臺幣拾肆萬元,罰金如O服勞役,均以新臺幣壹仟元折算壹日
乙OO、丁OO、甲OO未扣案之犯罪所得各新臺幣伍仟元均沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
乙OO、丁OO、甲OO均共同犯森林法第五十二條第一項第四款、第六款之竊取森林主產物均處有期徒刑壹年肆月,均併科處罰金新臺幣參拾伍萬元,罰金如O服勞役,均以新臺幣壹仟元折算壹日
乙OO、丁OO、甲OO未扣案之犯罪所得各新臺幣伍仟元均沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
丙OO犯森林法第五十二條第一項第六款之竊取森林主產物罪,處有期徒刑拾月,併科處罰金新臺幣肆拾萬元,罰金如O服勞役,以罰金總額與壹年之日數比例折算
未扣案之犯罪所得各新臺幣伍仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
原審判決
原審主文
甲OO犯修正前森林法第五十二條第一項第一款,第四款之竊取森林主產物罪,處有期徒刑捌月,併科罰金新臺幣參拾萬元
未扣案之犯罪所得紅檜樹瘤貳塊(總重量壹佰公斤)沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
又犯森林法第五十二條第一項第四款,第六款之竊取森林主產物罪,處有期徒刑壹年肆月,併科罰金新臺幣肆佰陸拾肆萬元,罰金如O服勞役,以罰金總額與壹年之日數比例折算
未扣案之犯罪所得肖楠木(總重量壹貳捌公斤)沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
罰金部分,應執行罰金新臺幣肆佰柒拾萬元,罰金如O服勞役,以罰金總額與陸個月之日數比例折算
乙OO犯修正前森林法第五十二條第一項第四款,第六款之竊取森林主產物罪,處有期徒刑捌月,併科罰金新臺幣貳拾肆萬元,罰金如O服勞役,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之犯罪所得肖楠木(總重量拾伍公斤)沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
又犯森林法第五十二條第一項第四款,第六款之竊取森林主產物罪,處有期徒刑壹年肆月,併科罰金新臺幣參佰玖拾貳萬元,罰金如O服勞役,以罰金總額與壹年之日數比例折算
未扣案之犯罪所得肖楠木(總重量壹伍捌點肆公斤)沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
應執行有期徒刑壹年拾月,併科罰金新臺幣肆佰壹拾萬元,罰金如O服勞役,以罰金總額與壹年之日數比例折算
丙OO犯修正前森林法第五十二條第一項第四款,第六款之竊取森林主產物罪,處有期徒刑柒月,併科罰金新臺幣貳拾肆萬元,罰金如O服勞役,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之犯罪所得肖楠木(總重量拾伍公斤)沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
又犯森林法第五十二條第一項第六款之竊取森林主產物罪,處有期徒刑壹年,併科罰金新臺幣捌拾萬元,罰金如O服勞役,以新臺幣參仟元折算壹日
未扣案之犯罪所得肖楠木(總重量肆拾公斤)沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
應執行有期徒刑壹年肆月,併科罰金新臺幣壹佰萬元,罰金如O服勞役,以新臺幣參仟元折算壹日
丁OO犯森林法第五十二條第一項第四款,第六款之竊取森林主產物罪,處有期徒刑壹年參月,併科罰金新臺幣肆佰零玖萬元,罰金如O服勞役,以罰金總額與壹年之日數比例折算
未扣案之犯罪所得肖楠木(總重量壹伍捌點肆公斤)沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
戊OO犯故買贓物罪,處有期徒刑拾月
未扣案之犯罪所得肖楠木(總重量貳參參點肆公斤)沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
上訴人  :  甲O O , 乙O O , 丙O O , 丁O O
上訴理由
被告甲OO上訴意旨以:本件數行為應論以接續犯
查:原審之判決有上揭違誤之處,量刑部分原審僅論以各被告接
續犯一罪,本院認被告乙OO等分別應為附表一至五所示之數罪犯行
,且就此被告若仍上訴可能產生量刑上之不利益於審理中業已諭
知被告4人,其刑度自難再予從輕
而關於遭竊肖楠木應如何沒收及科以罰金部分,原審有前揭所述
違誤之處,被告上訴則為有理由,均應予撤銷改判
判決節錄
壹、證據能力本案據以認定被告乙OO、丁OO、丙OO、甲OO犯罪之供述
證據,公訴人、被告乙OO等4人及其辯護人在本院審理時均未爭執
其證據能力,本院審認該等證據之作成並無違法、不當或顯不可
信之情況
而非供述證據亦非公務員違背法定程序所取得,依刑事訴訟法第
158條之4反面解釋、第159條至第159條之5之規定,均有證據能力,合
先敘明
又被告乙OO、丙OO指認扣案贓木並陳稱:於附表一編號1行竊時,2
人偷扣案木頭中編號E102之肖楠木,附表一編號2行竊時,偷編號E
026之肖楠木(原審104原訴15卷二第35頁),有104年11月13日履勘現場
筆錄、指認及贓木照片(104偵20311卷三第200頁反面、201、242、24
3、273頁反面、280頁)可憑,是認其2人此部分自白與事實相符,應
可採信
綜上堪認其3人此部分自白與事實相符,應可採信
又被告丙OO供稱:附表五編號1竊取編號E060之肖楠木(104偵20311卷
三第216頁反面,原審104原訴15卷二第185頁),並有104年11月5日履勘
現場筆錄、指認及贓木照片(104偵20311卷三第137-138、226頁)可佐
,是堪認其等此部分自白與事實相符,應可採信
一、被告乙OO等4人所為之犯行中,其中部分犯行於行為後,森林
法第52條先後於104年5月6日、105年11月30日修正,比較修正前後規定
,修正後規定非較有利於被告,依刑法第2條第1項前段,應適用
104年5月6日修正前森林法第52條之規定
二、核被告乙OO、丙OO於附表一所為編號1及編號2之2次犯行,均係
犯104年5月6日修正前森林法第52條第1項第4款、第6款之結夥2人以
上為搬運贓物使用車輛竊取森林主產物罪,附表一編號2部分,無
積極證據證明其之犯行係於104年5月6日森林法52條修正施行後所為
,自應為其等有利之認定,即認其犯罪時間係在104年5月6日前之
同月某日
其二人有犯意聯絡及行為分擔,均應論以共同正犯
三、核被告乙OO及丁OO於附表二編號1所為,均係犯104年5月6日修正
前森林法第52條第1項第4款、第6款之結夥2人以上為搬運贓物使用
車輛竊取森林主產物罪
附表二編號2、3所為,均係犯森林法第52條第1項第4款、第6款之結
夥2人以上為搬運贓物使用車輛竊取森林主產物罪
其二人有犯意聯絡及行為分擔,均應論以共同正犯
四、核被告乙OO、丁OO及甲OO於附表三編號1所為,均係犯104年5月6
日修正前森林法第52條第1項第4款、第6款之結夥2人以上為搬運贓
物使用車輛竊取森林主產物罪
此部分因無積極證據證明其等之犯行係於104年5月6日森林法52條修
正施行後所為,自應為其等有利之認定,即認其犯罪時間係在10
4年5月6日前之同月某日
於附表三編號2所為,均係犯森林法第52條第1項第4款、第6款之結
夥2人以上為搬運贓物使用車輛竊取森林主產物罪
其3人有犯意聯絡及行為分擔,均應論以共同正犯
五、被告丁OO於附表四編號1所為,係犯森林法第50條第1項竊取森
林主產物罪
被告丙OO於附表五編號1所為,係犯森林法第52條第1項第6款之為搬
運贓物使用車輛竊取森林主產物罪
其於檢、警尚未發覺此部分犯行前,主動於104年10月14日偵訊時向
檢察官自首供出此部分犯行(104偵20311卷三第80頁反面),有臺北
地檢署公務電話紀錄表可佐(原審104原訴15卷二第180頁),堪認
符合自首要件,考量其勇於面對司法,可徵悔悟之心,是此部分
依刑法第62條前段減輕其刑
六、按所謂接續犯,係指行為人之數行為於同時同地或密切接近
之時、地實行,而侵害同一之法益,各行為之獨立性極為薄弱,
依一般社會健全觀念,在時間差距上,難以強行分開,在刑法評
價上,以視為數個舉動之接續實行,合為包括之一行為予以評價
,較為合理,始足當之
如主觀上雖基於一個概括犯意,客觀上有先後數行為,逐次實行
而具連續性,其每一前行為與次行為,依一般社會健全觀念,在
時間差距上可以分開,在刑法評價上各具獨立性,亦即每次行為
皆可獨立成罪而構成同一之罪名者,於95年7月1日修正刑法施行前
,固應依連續犯之規定論以一罪,但修正後新法刪除連續犯之規
定後,自應予以一罪一罰,始符合法律修正之本旨
被告甲OO所犯附表三編號1、2等2罪間犯意各別,行為互殊,應分論
併罰
七、被告乙OO等4人於附表一至三行竊時所使用之鋸子雖未扣案,
然既足以切割木塊,可認客觀上具有危險性足以傷害人之身體及
危害人之生命,應認係屬兇器,惟因森林法第52條第1項為刑法第
321條第1項第3款之特別規定,自應優先適用森林法第52條第1項規定
論罪,不再論以刑法第321條第1項第3款之罪
又行政院農業委員會於104年7月10日公告訂定森林法第52條第4項所
定貴重木之樹種,將肖楠木(即臺灣肖楠)列為貴重木,並自同
日起生效,有該會104年7月10日農O務字第1041741162號公告(原審104原
訴15卷第133頁)可憑
因本件無積極證據證明附表二編號3係於上開公告即104年7月10日後
為之,自應為對被告有利之認定,即應認上開部分之犯罪時間均
係於104年7月10日前之同月某日,而無依竊取貴重林木加重其刑規
定之適用,附此敘明
惟按被告或共犯之自白,不得作為有罪判決之唯一證據,仍應調
查其他必要之證據,以察其是否與事實相符
刑事訴訟法第156條第2項、第154條分別定有明文
查此部分僅有被告甲OO於偵查及原審審理中之自白,別無其他證人
或扣得木材足供佐證,是依照前揭法條,難認其構成犯罪,而本
應為無罪之諭知
惟此部分如構成犯罪,檢察官認與前揭起訴部分應為事實上一罪
之關係,故不另為無罪之諭知
伍、撤銷原判決之理由原判決以被告乙OO等4人分別犯有森林法之
竊盜罪,而予論罪科刑,固非無見
一、被告甲OO就於104年7月10日前之同月某日,在新北市○○區○○
段00地號之屬中O民國所有、由O務局管理、位於烏來事業區第17林
班之林地內,在座標位置X:302516、Y:0000000之地點,竊取肖楠木
2次之犯行應不另為無罪之諭知,業如前述,原判決就此部分論
以原判決附表五之竊盜犯行,尚有違誤
被告甲OO所犯附表三編號1、2等2罪間之各次竊盜犯行,其犯意各別
,行為互殊,應分論併罰,原審判決以被告乙OO所犯附表二編號
1至3、附表三編號1、2之5罪間
被告甲OO所犯附表3編號1、2之2罪與上揭不另為無罪諭知部分,其
等各別於密接時、地先後為之,侵害同一法益,認屬接續犯,而
就該等部分僅論以一罪,尚有未恰
三、又原判決僅依據被告乙OO等4人供述之竊取盜贓木之重量,並
無O獲盜贓物或其他事證佐證,即認定被告等竊取同重量之肖楠木
,並據此論定沒收、贓額及科以贓額倍數之罰金,有違嚴格證據
法則之適用,難認妥適
另本件數行為應論以接續犯等語
另本件數行為應論以接續犯等語
被告丁OO則以:原判決以被告等人之陳述作為認定行竊次數及竊得
之肖楠木重量及併科罰金之基準,其認事用法有違誤,另本件數
行為應論以接續犯
被告甲OO上訴意旨以:本件數行為應論以接續犯
另原判決量刑過重,甲OO之犯行有情輕法重情形,應有刑法第59條
之適用,且原判決誤將附表二遭竊之肖楠木山價合併計入甲OO竊
得之肖楠木山價內不當等語
查:原審之判決有上揭違誤之處,量刑部分原審僅論以各被告接
續犯一罪,本院認被告乙OO等分別應為附表一至五所示之數罪犯行
,且就此被告若仍上訴可能產生量刑上之不利益於審理中業已諭
知被告4人,其刑度自難再予從輕
而關於遭竊肖楠木應如何沒收及科以罰金部分,原審有前揭所述
違誤之處,被告上訴則為有理由,均應予撤銷改判
一、爰以行為人責任為基礎,審酌被告乙OO等4人時值壯年、非無
謀生能力,竟不思以正當方式賺取財物,被告甲OO前曾因違反森林
法案件,經檢察官為緩起訴處分,被告乙OO前因違反森林法案件
,經檢察官提起公訴,於該案審理期間(嗣經法院為科刑判決確
定)再犯本案犯行,有本院前案紀錄表可憑
二、併科贓額部分104年5月6日修正施行前之森林法第52條竊取森林
主產物罪,應併科之罰金以贓額2倍以上5倍以下為其額度,修正
後該條規定則係科以贓額5倍以上10倍以下罰金
是被告等人因適用修正前、後之森林法第52條規定,而有不同之併
科計算標準:
(一)乙OO、丙OO於附表一各編號竊得之肖楠木山價,均如附表一各
編號所示,有O務局新竹林區管理處105年4月21日竹政字第10522111417
號函森林主副產物被害價格查定書可佐(原審104原訴15卷二第111、
113頁反面、114、117頁),爰依104年5月6日修正施行前之森林法第
52條第1項之規定,併科3倍以上贓額之罰金,各諭知附表一各編號
主文欄所示罰金
(二)丁OO、乙OO於附表二編號1竊得之肖楠木山價,合計為9萬1,950元
,有O務局新竹林區管理處105年4月21日竹政字第10522111417號函、10
5年11月16日竹政字第1052213860號函暨森林主副產物被害價格查定書
可佐(原審104原訴15卷二第111、113頁反面、114、115、117、120頁反面
、159-161頁),爰依104年5月6日修正施行前之森林法第52條第1項之
規定,併科3倍以上贓額之罰金,諭知如附表二編號1主文欄所示
罰金
於附表二編號2、3竊得之肖楠木山價均如附表二編號2、3所示,有
前揭O務局函暨森林主副產物被害價格查定書可佐,爰依森林法第
52條第1項之規定,併科6倍以上贓額之罰金,諭知如附表二編號
2、3主文欄所示罰金
爰就附表三編號1部分,依104年5月6日修正施行前之森林法第52條第
1項之規定,併科3倍以上贓額之罰金
就附表三編號2部分,依森林法第52條第1項之規定,併科6倍以上贓
額之罰金
(四)丙OO於附表五編號1竊得之肖楠木山價,有前揭O務局函暨森林
主副產物被害價格查定書可佐,爰依森林法第52條第1項之規定,
就丙OO併科5倍以上贓額之罰金,而諭知如附表五主文欄所示罰金
另就被告乙OO等4人所犯各罪,具體審酌其犯罪之情節及行為次數
,對於其所犯數罪為整體評價(被告乙OO犯7罪,有期徒刑加總為
75個月,罰金加總為169萬6千元、被告丙OO犯3罪,有期徒刑加總為
24個月,罰金加總為56萬元、被告丁OO犯6罪,有期徒刑加總68個月
,罰金加總為183萬6千元、被告甲OO犯2罪,有期徒刑加總為23個月
,罰金加總為49萬元),分別定應執行刑、O服勞役之折算標準,
如主文欄第2項至第5項所示
一、按刑法第38條之1第1項、第3項、第4項、第5項分別規定:犯罪
所得,屬於犯罪行為人者,沒收之
前2項之沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其
價額
第1項之犯罪所得,包括違法行為所得、其變得之物或財產上利益
及其孳息
三、另被告乙OO犯罪所使用之鋸子1支未扣案,因上開用以切割木
頭之利器或鋸子,於市面上取得容易,對其沒收實欠缺刑法上之
重要性,爰依刑法第38條之2第2項規定,不予宣告沒收
再未扣案之O牌號碼00-0000號休旅車及O牌號碼不詳之車輛各一輛,
係被告等供載運竊得肖楠木之車輛,然上開車輛既均非被告等人
所有,且車輛於通常使用情形,係作為代步之交通工具,而依卷
內證據資料,無證據證明被告等人向他人借用,他人係無正當理
由提供,或係車輛所有人故意提供車輛以作為行竊之用,故不依
刑法第38條第2項、第3項宣告沒收
四、另本件於被告乙OO住處查扣之獵槍1把、Simple廠牌手機1支、中
華電信門號卡1張,於被告丙OO住處查扣之三星牌手機1支(含門號
卡1張),於被告甲OO住處查扣之鏈鋸1支、鋸子3把、背包1個、頭
戴式探照燈1個、無線電1組、存摺2本、手機1支(含門號卡1張)
,均與本案無關,業經其3人分別陳明(原審104原訴15卷二第255-2
56頁),爰不予宣告沒收
據上論斷,應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299條第
1項前段,判決如主文
名詞
供述證據 2 , 非供述證據 1 , 自白 5 , 共同正犯 3 , 接續犯 7 , 連續犯 1 , 分論併罰 2
適用法條

刑事訴訟法,第369條第1項前段,369,上訴,第二審

刑事訴訟法,第364條,364,上訴,第二審

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

引用法條

森林法,第52條第1項,52,罰則   8

森林法,第52條第1項第6款,52,罰則   6

森林法,第52條,52,罰則   6

森林法,第52條第1項第4款,52,罰則   5

刑法,第321條第1項第3款,321,竊盜罪   2

森林法,第52條第5項,52,罰則   1

森林法,第52條第4項,52,罰則   1

森林法,第52條第2項,52,罰則   1

森林法,第50條第1項,50,罰則   1

刑法,第62條前段,62,總則,刑之酌科及加減   1

刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減   1

刑法,第38條第3項,38,總則,沒收   1

刑法,第38條第2項,38,總則,沒收   1

刑法,第38條之2第2項,38-2,總則,沒收   1

刑法,第38條之1第5項,38-1,總則,沒收   1

刑法,第38條之1第4項,38-1,總則,沒收   1

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收   1

刑法,第38條之1第1項,38-1,總則,沒收   1

刑法,第38條之12,38-12,A   1

刑法,第38條,38,總則,沒收   1

刑法,第2條第1項前段,2,總則,法例   1

刑事訴訟法,第369條第1項前段,369,上訴,第二審   1

刑事訴訟法,第364條,364,上訴,第二審   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第159條之5,159-5,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條,159,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第158條之4,158-4,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第156條第2項,156,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第154條,154,總則,證據,通則   1