臺北地方法院  20191025
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
毒品危害防制條例第4條第2項 | 毒品危害防制條例第10條第2項 | 毒品危害防制條例第17條第2項 | 刑法第47條第1項,累犯 | 刑法第51條第5項,數罪併罰 | 毒品危害防制條例第4條第6項 | 刑法第25條第2項,未遂犯
| 律師
主文
壹,刑部分甲OO犯如附表一所示之罪,各處如附表一所示之刑
應執行有期徒刑貳年陸月
貳,沒收部分扣案如附表二編號一所示之物沒收銷燬
扣案如附表二編號二,三所示之物均沒收
甲OO販賣第二級毒品,未遂,處有期徒刑貳年壹月
甲OO施用第二級毒品,累犯,處有期徒刑柒月
判決節錄
一、甲OO明知甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第2款所
列之第二級毒品,不得販賣及持有,竟意圖營利,基於販賣甲基
安非他命之犯意,於民國107年8月8日9時23分許,利用其所有如附
表二編號3之手機以網路連結至通訊軟體微信(WeChat),以「wei」
為暱稱,向不特定第三人兜售甲基安非他命
壹、程序部分一、供述證據部分:按被告以外之人於審判外之言
詞或書面陳述,除法律有規定者外,不得作為證據,刑事訴訟法
第159條第1項定有明文
惟被告以外之人於審判外之陳述,雖不符同法第159條之1至第159之
4之規定,而經當事人於審判程序同意作為證據,法院審酌該言詞
陳述或書面陳述作成時之情況,認為適當者,亦得為證據
又當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時,知有第159條第1項
不得為證據之情形,而未於言詞辯論終結前聲明異議者,視為有
前項之同意,同法第159條之5第1、2項亦定有明文
本件當事人及辯護人等就本判決所引用被告以外之人於審判外之
言詞或書面陳述之證據能力,於本院準備程序、審判期日中均未
予爭執,且迄至言詞辯論終結前亦未聲明異議,本院審酌該等具
有傳聞證據性質之證據製作時之情況,並無不能自由陳述之情形
,亦未見有何違法取證或其他瑕疵,且與待證事實具有關聯性,
認為以之作為證據應屬適當,自均有證據能力
二、非供述證據:本院以下所引用非供述證據部分,並無證據證
明係公務員違背法定程序所取得,是依刑事訴訟法第158條之4反面
解釋,即具證據能力
而扣案如附表二編號1之甲基安非他命1包,經檢出含有第二級毒品
甲基安非他命成分,有臺北榮民總醫院107年9月26日北榮毒鑑字第
C0000000號毒品成分鑑定書1份可參(偵字卷第147頁),是認被告此
部分任意性自白與事實相符,應可採信
二、事實二部分訊據被告對事實二犯行,於警詢及本院審理中承
不諱(偵字卷第18頁,本院訴字卷第280頁),且被告之採尿結果確
呈甲基安非他命陽性反應,有臺灣檢驗科技股份有限公司107年8
月27日濫用藥物檢驗報告、新北市政府警察局新莊分局受採集尿液
檢體人姓名及檢體編號對照表(尿液檢體編號:D0000000)各1份在
卷可稽(偵字卷第37、135頁),是認被告此部分任意性自白與事
實相符,應可採信,是其施用第二級毒品之犯行,應依法論科
(一)按行為人如原即有販賣毒品營利之犯意,雖因經警設計誘
捕(俗稱釣魚),致實際上不能完成毒品交易,然因其原即具有
販賣毒品之意思,客觀上又已著手於販賣行為,仍應論以販賣毒
品未遂罪(最高法院102年度台上字第3427號判決意旨參照)
又按甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第2款所列管之
第二級毒品
(二)本件員警佯稱為購毒者與被告聯繫交易毒品並相約見面,
然因該員警喬裝買家純係偵查技巧實施,自始不具購毒真意,是
核被告所為,係違反毒品危害防制條例第4條第6項、第2項之販賣
第二級毒品未遂罪
其持有毒品之低度行為,為其販賣之高度行為所吸收,不另論罪
(一)本件被告施用毒品案件,前經臺灣臺北地方檢察署檢察官
以104年度毒偵字第2244號為附帶應履行必要命令之緩起訴處分,嗣
因違反緩起訴條件,經檢察官依職權撤銷前開緩起訴等情,有臺
灣高等法院被告前案紀錄表附卷可稽,堪認被告事實上已接受等
同「觀察、勒戒」之處遇,應依毒品危害防制條例第24條第2項規
定依法進行追訴(最高法院104年度第2次刑事庭會議決議),是檢
察官就被告本案施用毒品犯行提起公訴並無不合
(二)核被告所為,係犯毒品危害防制條例第10條第2項之施用第
二級毒品罪
其持有毒品之低度行為,應為施用之高度行為所吸收,不另論罪
三、被告所犯事實一、二之犯意各別,行為互殊,應分論併罰
(一)累犯部分:查被告前因施用第二級毒品案件,經本院以
106年度審簡字第1006號判決各判處有期徒刑2月、3月確定,應執行
有期徒刑4月、臺灣新北地方法院以106年度簡字第2756號判決判處
有期徒刑3月確定、臺灣桃園地方法院以106年度桃簡字第44號判
決判處有期徒刑4月確定,嗣上開至案經本院以106年度聲字
第2049號裁定應執行有期徒刑10月確定,於106年12月7日易科罰金執
行完畢等情,有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可參,被告於
5年以內故意再犯本案有期徒刑以上之2罪,皆符合前述累犯規定之
要件,並審酌被告前述所犯與事實二施用毒品為同一類型之案件
(罪質相同),足見其欠缺守法意識,對刑罰反應力薄弱,爰就
被告施用第二級毒品犯行,依刑法第47條第1項規定加重其刑
至被告販賣第二級毒品未遂犯行,與前案被告所犯行為態樣及罪
質均不同,尚難遽認其此部分所犯具有特別惡性或對於刑罰反應
力薄弱等情形,自無依刑法第47條第1項規定,加重最低本刑之必
要,併此敘明
(二)未遂犯部分:事實一部分,被告雖已著手販賣毒品之行為
,惟因係員警喬裝買主自始不具購毒真意,本件應屬未遂,其所
生損害較既遂犯為輕,爰依刑法第25條第2項之規定,按既遂犯之
刑減輕之
(三)毒品危害防制條例第17條第2項部分:按所謂偵查階段之自
白,包括被告在偵查輔助機關及檢察官聲請法院羈押訊問時之自
白在內,而審判階段之自白,則以案件起訴繫屬後在事實審法院
任一審級之1次自白,即屬當之(最高法院100年度台上字第698號判
決意旨參照),被告就事實一之犯行,於檢察官聲請法院羈押訊
問之偵查階段及審判程序皆自白不諱(偵字卷第83-85頁、本院訴
字卷第280頁),應依毒品危害防制條例第17條第2項減輕其刑,並
依法遞減之
(四)毒品危害防制條例第17條第1項部分:按被告供出毒品來源
者,必其供出之毒品所由來之人姓名年籍、住、居所或其他足資
辨別之特徵等相關事項,使調查或偵查犯罪之公務員得據以對之
發動調查或偵查程序,並因此而確實O獲其人與犯行,而終能符合
「因而O獲其他正犯或共犯者」之要件,始能適用該規定減輕其刑
又法院本即非屬偵查犯罪機關,被告供出毒品來源,倘已無從期
待偵查機關在法院辯論終結前因而破獲,自不得執事實審法院未
就被告所謂毒品之來源為任何調查,而指其證據調查職責未盡(
最高法院100年度台上字第1740號判決可資參照)
查被告固於本院準備程序時供稱:扣案毒品係於案發前一個禮拜
向暱稱「渡」即徐忠豪在臺北市市民大道停車場所購買(本院訴
字卷第214頁),惟經新莊分局函覆稱:被告所供稱毒品上游徐忠
豪現尚在積極蒐證中等語,有新莊分局108年5月17日新北警莊刑字
第0000000000號、108年7月18日新北警莊刑字第1083675980號函、本院公務
電話紀錄在卷可稽(本院訴字卷第151頁、第195頁、第271頁),足
見本件並未因被告供出毒品來源而於判決前O獲其他正犯或共犯
,爰無從依毒品危害防制條例第17條第1項之規定減免其刑,附此
敘明
一、爰以行為人責任為基礎,審酌被告前有施用第二級毒品、詐
欺等犯罪前科,有臺灣高等法院被告前案紀錄表可憑
又念其施用毒品乃戕害自己身心健康,尚未危及他人,暨其擬賣
出之甲基安非他數量為2公克,犯後於偵、審均自白犯行、已有悔
意等一切情狀,分別量處如附表一所示之刑,並定其應執行之刑
一、扣案如附表二編號1白色透明晶體1包,檢出含有甲基安非他命
成分,已如前述,不問屬於犯人與否,依毒品危害防制條例第1
8條第1項前段之規定,宣告沒收銷燬(惟鑑驗耗用之毒品既已滅失
,自毋庸宣告沒收銷燬)
二、扣案如附表二編號2、3之磅秤及手機,均係被告所有供事實一
犯罪所用之物,業經其供承明確(偵字卷第15頁,本院訴字卷第
282頁),應依毒品危害防制條例第19條第1項規定,不問屬於犯罪
行為人與否,沒收之
據上論斷,應依刑事訴訟法第299條第1項前段,毒品危害防制條例
第4條第2項、第6項、第10條第2項、第17條第2項、第18條第1項前段
、第19條第1項,刑法第11條、第47條第1項、第25條第2項、第51條第
5款,判決如主文
加重
刑法,第47條第1項,47,總則,累犯
減輕
毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A
毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A
刑法,第25條第2項,25,總則,未遂犯
判例
最高法院102年度台上字第3427號判決意旨參照
最高法院100年度台上字第698號判決意旨參照
最高法院100年度台上字第1740號判決可資參照
名詞
供述證據 2 , 傳聞證據 1 , 非供述證據 1 , 自白 4 , 低度行為 2 , 高度行為 2 , 不另論罪 2 , 分論併罰 1
適用法條

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A

毒品危害防制條例,第4條第6項,4,A

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A

刑法,第11條,11,總則,法例

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯

刑法,第25條第2項,25,總則,未遂犯

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰

引用法條

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A   3

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯   3

毒品危害防制條例,第4條第6項,4,A   2

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A   2

毒品危害防制條例,第2條第2項第2款,2,A   2

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A   2

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A   2

毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A   2

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A   2

刑法,第25條第2項,25,總則,未遂犯   2

刑事訴訟法,第159條第1項,159,總則,證據,通則   2

毒品危害防制條例,第24條第2項,24,A   1

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰   1

刑法,第11條,11,總則,法例   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第159條之52,159-52,A   1

刑事訴訟法,第159條之5,159-5,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之1,159-1,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第158條之4,158-4,總則,證據,通則   1