臺北地方法院  20191025
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
毒品危害防制條例第4條第2項 | 毒品危害防制條例第10條第2項 | 毒品危害防制條例第17條第2項 | 藥事法第83條第1項,罰則 | 刑法第51條第6項,數罪併罰 | 毒品危害防制條例第11條第2項 | 刑法第55條,數罪併罰 | 刑法第51條第5項,數罪併罰
| 律師
主文
壹,刑部分甲OO犯如附表四至七主文欄所示之罪,各處如附表四至七主文欄所示之刑
附表四部分,應執行有期徒刑肆年肆月,附表六部分,應執行有期徒刑捌月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日,附表七部分,應執行拘役肆拾日,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
貳,沒收部分一,扣案如附表二沒收欄位所示之物分別沒收銷燬,沒收之
二,扣案如附表三編號一至六所示之物沒收
甲OO販賣第二級毒品,處有期徒刑參年玖月
甲OO販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年拾月
甲OO犯藥事法第八十三條第一項之轉讓偽藥罪,累犯,處有期徒刑伍月
甲OO施用第二級毒品,累犯,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
甲OO施用第二級毒品,累犯,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
甲OO施用第二級毒品,累犯,處有期徒刑肆月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
甲OO持有第二級毒品,累犯,處拘役貳拾伍日,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
甲OO持有第二級毒品,累犯,處拘役參拾日,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
判決節錄
事實一、甲OO知悉甲基安非他命為毒品危害防制條例第2條第2項第
2款所規定之第二級毒品,不得持有及販賣,竟基於販賣第二級毒
品以營利之犯意,而為下列犯行:
二、甲OO明知MDMA為毒品危害防制條例第2條第2項第2款所規定之第
二級毒品,與甲基安非他命並為藥事法所稱之禁藥
愷他命係毒品危害防制條例第2條第2項第3款所管制之第三級毒品
且經行政院衛生署(現改制為衛生福利部)明令公告列為管制藥
品,粉末狀之愷他命則顯非注射製劑,列屬藥事法第20條第1款所
稱未經核准,擅自製造者之偽藥,非經許可均不得持有及轉讓,
竟基於單一轉讓偽藥之犯意,於107年4月18日下午4時許至同年4月2
1日上午8時許,多次以任由如附表一所示轉讓對象取用毒品之方式
,在其前開居所內,轉讓各該偽藥、禁藥,就其轉讓之對象、轉
讓毒品種類與數量,均詳如附表一所示
五、甲OO知悉大麻、甲基安非他命、PMA、MMA均為毒品危害防制條例
第2條第2項第2款所規定之第二級毒品,不得持有,竟基於持有第
二級毒品之犯意,於107年4月21日上午10時40分前某時,自不詳處
所取得大麻1包(詳如附表二編號4所示),及含有甲基安非他命、
PMA、MMA等成分之粉紅色粉末1包(詳如附表二編號5所示)而持有
之(起訴書漏未敘及甲OO同時取得上開粉紅色粉末1包而持有之,
應予補充)
理由壹、證據能力一、供述證據:按被告以外之人於審判外之言
詞或書面陳述,除法律有規定者外,不得作為證據,刑事訴訟法
第159條第1項定有明文
惟被告以外之人於審判外之陳述,雖不符同法第159條之1至第159之
4之規定,而經當事人於審判程序同意作為證據,法院審酌該言詞
陳述或書面陳述作成時之情況,認為適當者,亦得為證據
又當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時,知有第159條第1項
不得為證據之情形,而未於言詞辯論終結前聲明異議者,視為有
前項之同意,同法第159條之5第1、2項亦定有明文
本件當事人及辯護人就本判決所引用被告以外之人於審判外之言
詞或書面陳述之證據能力,於本院準備程序、審判期日中均未予
爭執,且迄至言詞辯論終結前亦未聲明異議,本院審酌該等具有
傳聞證據性質之證據製作時之情況,並無不能自由陳述之情形,
亦未見有何違法取證或其他瑕疵,且與待證事實具有關聯性,認
為以之作為證據應屬適當,自均有證據能力
二、非供述證據:本院以下所引用非供述證據部分,並無證據證
明係公務員違背法定程序所取得,是依刑事訴訟法第158條之4反面
解釋,即具證據能力
貳、認定事實所憑證據及理由一、前揭事實,業據被告甲OO於警詢
、偵查、本院準備程序及審理時坦承不諱(毒偵1825卷第9至16頁
,毒偵2013卷第11至15頁、第63至65頁,偵10246卷第175至179頁、第255至
256頁、第319至320頁),並有下列證據可作為其自白之補強證據所
用:
因之,販賣利得,除經被告坦承,或其價量至臻明確,確實難以
究其原委
況被告亦自承與O宇宏僅係一般朋友(毒偵1825卷第10頁),以其等
並非至親,亦無特殊情誼,衡諸常情,倘非有利可圖,實無甘冒
被查緝科以重刑之風險,而提供毒品予該等人之理
(一)、就事實欄一部分:1、按甲基安非他命係毒品危害防制條例
第2條第2項第2款所定之第二級毒品,未經許可不得販賣,是核被
告此部分所為,均係犯毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二
級毒品罪
被告販賣前、後持有甲基安非他命之低度行為,應為其販賣之高
度行為所吸收,不另論罪
2、被告此部分先後2次販賣第二級毒品予O宏宇之犯行,犯意各別
,行為互殊,應予分論併罰
(二)、就事實欄二部分:1、按甲基安非他命、MDMA均屬毒品危害
防制條例第2條第1項第2款所定之第二級毒品,且經行政院衛生福
利部明令公告禁止使用,而為藥事法第22條第1項第1款所稱之禁藥
除有轉讓第二級毒品達毒品危害防制條例第8條第6項規定之一定數
量,或成年人轉讓予未成年人,或明知為懷胎婦女而轉讓,經依
法加重後之法定刑較藥事法第83條第1項之法定刑為重之情形外,
因藥事法第83條第1項為重法,依重法優於輕法之法理,自應優先
適用藥事法處罰(最高法院105年度台上字第1484號判決意旨參照
)
2、次按愷他命屬管制藥品管理條例第3條所稱之第三級管制藥品
,亦係毒品危害防制條例第2條所規範之第三級毒品,惟尚未列屬
藥事法第22條第1項第1款所稱經中央衛生主管機關明令公告禁止
製造、調劑、輸入、輸出、販賣或陳列之毒害藥品之禁藥
因行政院衛生署管制藥品管理局迄今僅核准藥品公司輸入愷他命
原料藥製藥使用,未曾核准個人輸入,另臨床醫療用之愷他命均
為注射液形態,有該局98年6月25日管證字第0980005953號函為憑(最
高法院102年度台上字第4073號、102年度台上字第2405號判決意旨參照
)
另按毒品危害防制條例第8條第3項之轉讓第三級毒品罪,及藥事法
第83條第1項之轉讓偽藥罪,同有處罰轉讓愷他命之規定
故行為人明知為偽藥而轉讓愷他命予他人者,其轉讓行為同時該
當於上開二罪,屬法條競合,應依重法優於輕法、後法優於前法
等法理,擇一適用藥事法第83條第1項轉讓偽藥罪處斷
3、核被告此部分所為,係犯藥事法第83條第1項轉讓偽藥、禁藥
罪
被告轉讓前、後持有偽藥、禁藥之低度行為,應為其轉讓之高度
行為所吸收,不另論罪
被告於107年4月18日下午4時許至同年4月21日上午8時許,期間多次以
任由如附表一所示轉讓對象取用毒品之方式而為轉讓之犯行,係
基於單一轉讓毒品之犯意而實行之轉讓行為,各次轉讓行為獨立
性薄弱,依社會通念,難以強行分開,應屬接續犯
4、就如附表一編號3所示部分,被告以一行為同時觸犯轉讓偽藥
、轉讓禁藥罪,應從情節較重之轉讓偽藥罪處斷(最高法院86年
度台上字第5404號、102年度台上字第2515號判決意旨參照)
5、又藥事法對轉讓偽藥、禁藥行為設有刑罰規定,旨在遏止偽
藥、禁藥之擴散與氾濫,其犯行所侵害者為社會O益,而非個人O益
,則以一行為轉讓禁藥予數人者,所侵害之O益即僅為一社會O益
,而非數個個人O益,此與刑法第55條前段所稱一行為觸犯數罪名
,係指一行為同時侵害數個相同或不同O益,而成立數個同一或不
同罪名之情形,自屬有間(最高法院106年度台上字第3005號、104
年度台上字第540號判決意旨參照)
又本案起訴書證據並所犯法條欄固未記載被告涉犯藥事法第83條第
1項之轉讓偽藥罪,惟犯罪事實既已敘明被告轉讓愷他命予他人
之事實,且經公訴檢察官於論告時補充起訴法條(本院卷第459頁
),對於起訴之範圍並不生影響,亦無礙於被告、辯護人防禦權
之行使,本院自得併予審酌,附此敘明
(三)、就事實欄三、四、七部分:核被告此部分所為,均係犯毒品
危害防制條例第10條第2項之施用第二級毒品罪
被告施用前、後持有第二級毒品之低度行為,應為其施用之高度
行為所吸收,均不另論罪
(四)、就事實欄五、六部分:核被告此部分所為,均係犯毒品危害
防制條例第11條第2項之持有第二級毒品罪
(五)、就被告所為上開各次犯行,即事實欄一之販賣第二級毒品(
共2次)、事實欄二之轉讓偽藥罪、事實欄三、四、七之施用第
二級毒品(共3次)、事實欄五、六之持有第二級毒品(共2次),
犯意各別,行為互殊,應予分論併罰
(六)、累犯:1、被告前因施用第二級毒品案件,經本院以106年度
簡字第3232號判決判處有期徒刑2月確定,於107年3月16日易科罰金
執行完畢等情,有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽,被告
於5年以內故意再犯除事實欄一、(一)以外有期徒刑以上之各罪,
均為累犯
經本院依司法院釋字第775號解釋意旨裁量,基於累犯者有其特別
惡性及對刑罰反應力薄弱,復審酌被告前揭構成累犯之前科亦屬
違反毒品危害防制條例之罪,經刑罰執行完畢後,仍不知悔悟,
猶仍漠視法令禁制,再犯本案違反毒品危害防制條例、藥事法之
罪,顯見其守法意識薄弱、自我約束能力不佳,並考量其等犯罪
之動機、目的、手段、犯罪時所受之剌激及犯罪所生之損害,有
加重其刑以收警惕之效之必要,本案情節又無罪刑不相當或有違
反比例原則之情形,是除就法定本刑為無期徒刑部分,依法不得
加重外,餘均應依刑法第47條第1項規定加重其刑
2、至事實欄一、(一)部分,以被告犯罪時間為107年3月間某日,
尚無證據可認係於前開受徒刑執行完畢之107年3月16日後所犯,即
難認構成累犯,自不生累犯加重其刑與否之問題,併予敘明
(七)、毒品危害防制條例第17條第2項減刑規定之適用:按毒品危害
防制條例第17條第2項規定:「犯第4條至第8條之罪於偵查及審理
中均自白者,減輕其刑」,係指偵查及審判中均有自白犯罪而言
,故僅須被告於偵、審中均曾經自白,即得認有該條之適用,不
以始終承認犯罪為必要
經查,被告已於警詢及審判中就事實欄一部分,其所涉販賣第二
級毒品犯行共2次均自白不諱,業如前述,是就此部分均應依毒品
危害防制條例第17條第2項之規定,減輕其刑
被告前述累犯加重、毒品危害防制條例第17條第2項減輕等加重及
減輕事由,應依法先加後減之
(八)、刑法第59條減刑規定之適用:1、被告及辯護人雖辯稱:就
被告販賣甲基安非他命予O宇宏部分,考量本件被告在交付毒品之
時,並未與O宇宏約妥買賣價金,其情狀與一般毒品交易之情節
不同,惡性較為輕微,且交易毒品數量及次數均甚微,應有刑法
第59條減刑規定之適用等語
2、惟按犯罪之情狀顯可憫恕,認科以最低刑度仍嫌過重者,得
酌量減輕其刑,刑法第59條定有明文
再以被告所持有如附表二所示之毒品種類甚多,並恣意無償轉讓
供他人施用,可見其行為嚴重影響國人身心健康及社會秩序,所
造成危害治安程度甚鉅
又被告因事實欄一至五部分為警查獲後,竟於短時間內再犯事實
欄六、七部分之相類似案件,足見被告並未從中記取教訓,守法
觀念實屬淡薄,縱其於本案中販賣毒品之數量非多、價格非鉅,
然依其犯罪情節所彰顯之客觀犯行及主觀惡性,難認有何其情可
憫之特殊原因與環境,足以在客觀上引起一般人同情
況被告經上述毒品危害防制條例第17條第2項規定減刑之後,所犯
販賣第二級毒品罪之法定刑已大幅減輕,應無情堪憫恕、O重情輕
之情形,自無再依刑法第59條規定酌減其刑之必要
(九)、至被告所犯轉讓如附表一所示毒品犯行,依藥事法第83條第
1項與毒品危害防制條例第8條第2項、第3項規定間之法條競合關係
,應優先適用較重之藥事法第83條規定論處,已如前述
是被告固於本件警詢、本院準備程序及審理時均自白犯罪,惟因
藥事法並無轉讓毒品者,於偵查及審判中自白應減輕其刑之特別
規定,依法律適用完整性、避免割裂適用法律之法理,自無割裂
適用毒品危害防制條例第17條減輕其刑之餘地,附此敘明
二、科刑部分:爰以行為人之責任為基礎,依刑法第57條規定,審
酌被告前經觀察勒戒後,仍再犯本案持有、施用毒品犯行,可知
其惑於毒癮,意志力甚為薄弱,所為已屬不該,且毒品戕害國民
身心健康及社會秩序甚鉅,竟為謀一己私利,基於營利之目的販
賣甲基安非他命予他人,並恣意無償轉讓偽藥、禁藥供他人施用
,所為非但漠視法令禁制,更造成毒品之擴散流通,且一經染毒
極易成癮,對於社會治安影響非淺,實屬不該,惟念及被告於犯
後終能坦承犯行,態度尚可
附表二編號1、3至7所示之物,均應依毒品危害防制條例第18條第1
項前段規定沒收銷燬之
附表二編號2所示之物,應依刑法第38條第1項沒收
編號6所示之物,為被告所有、供或預備供轉讓禁藥所用之物(此
涉及事實欄二),業據其自承在卷(本院卷第454頁),均應依刑
法第38條第2項沒收之
附表三編號4所示之物,為被告所有、供施用及販賣毒品所用之物
(此涉及事實欄一、三、四),同為被告所自承,應依毒品危害
防制條例第19條第1項沒收之
三、犯罪所得部分:被告因本案販賣毒品之所得1,600元(即附表三
編號1),應依刑法第38條之1第1項規定宣告沒收
據上論斷,應依刑事訴訟法第299條第1項前段,毒品危害防制條例
第4條第2項、第10條第2項、第11條第2項、第17條第2項、第18條第1
項、第19條第1項,藥事法第83條第1項,刑法第11條、第55條、第41
條第1項前段、第51條第5款、第6款、第38條第1項、第2項、第38條之
1第1項,判決如主文
減輕
毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A
判例
最高法院105年度台上字第1484號判決意旨參照
最高法院102年度台上字第4073號、102年度台上字第2405號判決意旨參照
最高法院86年度台上字第5404號、102年度台上字第2515號判決意旨參照
最高法院106年度台上字第3005號、104年度台上字第540號判決意旨參照
司法院釋字第775號解釋
名詞
自白 4 , 低度行為 3 , 高度行為 3 , 不另論罪 3 , 分論併罰 2 , 接續犯 1 , 補強證據 1 , 傳聞證據 1 , 非供述證據 1 , 法條競合 2 , 供述證據 2
適用法條

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A

毒品危害防制條例,第11條第2項,11,A

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A

毒品危害防制條例,第18條第1項,18,A

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A

藥事法,第83條第1項,83,罰則

刑法,第11條,11,總則,法例

刑法,第55條,55,總則,數罪併罰

刑法,第41條第1項前段,41,總則,易刑

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰

刑法,第51條第6項,51,總則,數罪併罰

刑法,第38條第1項,38,總則,沒收

刑法,第38條第2項,38,總則,沒收

刑法,第38條之1第1項,38-1,總則,沒收

引用法條

藥事法,第83條第1項,83,罰則   8

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A   6

毒品危害防制條例,第2條第2項第2款,2,A   4

刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減   4

藥事法,第22條第1項第1款,22,總則   2

毒品危害防制條例,第8條第3項,8,A   2

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A   2

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A   2

毒品危害防制條例,第11條第2項,11,A   2

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A   2

刑法,第38條第2項,38,總則,沒收   2

刑法,第38條第1項,38,總則,沒收   2

刑法,第38條之1第1項,38-1,總則,沒收   2

刑事訴訟法,第159條第1項,159,總則,證據,通則   2

藥事法,第83條,83,罰則   1

藥事法,第20條第1項,20,總則   1

管制藥品管理條例,第3條,3,總則   1

毒品危害防制條例,第8條第6項,8,A   1

毒品危害防制條例,第8條第2項,8,A   1

毒品危害防制條例,第8條,8,A   1

毒品危害防制條例,第4條,4,A   1

毒品危害防制條例,第2條第2項第3款,2,A   1

毒品危害防制條例,第2條第1項第2款,2,A   1

毒品危害防制條例,第2條,2,A   1

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A   1

毒品危害防制條例,第18條第1項,18,A   1

毒品危害防制條例,第17條,17,A   1

刑法,第57條,57,總則,刑之酌科及加減   1

刑法,第55條前段,55,總則,數罪併罰   1

刑法,第55條,55,總則,數罪併罰   1

刑法,第51條第6項,51,總則,數罪併罰   1

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰   1

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯   1

刑法,第41條第1項前段,41,總則,易刑   1

刑法,第11條,11,總則,法例   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第159條之52,159-52,A   1

刑事訴訟法,第159條之5,159-5,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之1,159-1,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第158條之4,158-4,總則,證據,通則   1