高等法院臺中分院  20191024
上訴 , 不服 第一審判決  |  
刑法第339條之4第1項第2款,詐欺背信及重利罪 | 刑法第51條第5項,數罪併罰 | 刑法第340條,詐欺背信及重利罪
| 律師
主文
原判決關於丁OO所犯如附表一編號1,3,4,5,7,8,9,12,13,14,15,17,18,19,20,21,22所示之罪及定執行刑部分,均撤銷
丁OO被訴前項詐欺取財部分,均無罪
其他上訴駁回
丁OO上訴駁回部分,應執行有期徒刑壹年拾月,扣案如附表二所示之物均沒收,未扣案之犯罪所得新臺幣壹萬伍仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
沒收部分併執行之
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年肆月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
丁OO無罪
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丁OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年壹月
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丁OO無罪
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丁OO無罪
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丁OO無罪
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丁OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年壹月
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丁OO無罪
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丁OO無罪
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丁OO無罪
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丁OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年壹月
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年肆月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
丁OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丁OO無罪
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丁OO無罪
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丁OO無罪
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年肆月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
丁OO無罪
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丁OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年壹月
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丁OO無罪
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丁OO無罪
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丁OO無罪
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丁OO無罪
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年肆月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
丁OO無罪
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丁OO無罪
原審判決
原審主文
甲OO犯如附表一「罪名及刑度欄」所示之罪,各處如附表一「罪名及刑度欄」所示之刑,扣案如附表二所示之物均沒收,未扣案之犯罪所得新臺幣拾參萬元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
應執行有期徒刑參年拾月
沒收部分併執行之
乙OO犯如附表一「罪名及刑度欄」所示之罪,各處如附表一「罪名及刑度欄」所示之刑,扣案如附表二所示之物均沒收,未扣案之犯罪所得新臺幣拾參萬元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
應執行有期徒刑參年捌月
沒收部分併執行之
丙OO犯如附表一「罪名及刑度欄」所示之罪,各處如附表一「罪名及刑度欄」所示之刑,扣案如附表二所示之物均沒收,未扣案之犯罪所得新臺幣拾參萬元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
應執行有期徒刑參年捌月
沒收部分併執行之
丁OO犯如附表一「罪名及刑度欄」所示之罪,各處如附表一「罪名及刑度欄」所示之刑,扣案如附表二所示之物均沒收,未扣案之犯罪所得新臺幣壹萬伍仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
應執行有期徒刑參年肆月
沒收部分併執行之
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年肆月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
丁OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丁OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年壹月
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丁OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年壹月
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丁OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年壹月
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丁OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年壹月
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丁OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年壹月
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丁OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年壹月
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丁OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年壹月
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丁OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年壹月
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丁OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年壹月
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年肆月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
丁OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丁OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年壹月
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丁OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年壹月
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丁OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年壹月
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年肆月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
丁OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丁OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年壹月
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丁OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年壹月
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丁OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年壹月
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丁OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年壹月
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丁OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年壹月
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年肆月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
丁OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
甲OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月
乙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丙OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年貳月
丁OO犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年壹月
上訴人  :  甲O O , 乙O O , 丙O O , 丁O O
上訴理由
(一)被告甲OO等4人上訴意旨各略以:被告雖參與詐騙集團之運作
,惟就犯罪結構觀察,僅係擔任一般車手工作,與乙OO、丙OO只
有分工內容不同,無參與犯罪地位高低之別
認事用法核無違誤,量刑亦屬允當,被告等4人前揭上訴均為無理
由,應予駁回
本件被告丙OO執他案判決情形等前詞指摘原判決量刑仍屬過重,依
前揭說明意旨,被告丙OO此部分之上訴理由,亦不為本院所採
被告丁OO上訴,否認此部分犯行為有理由,原審未查,就此部分遽
為被告有罪之判決,尚有未洽,應予撤銷改判,均為被告無罪之
判決
判決節錄
(一)按被告以外之人於審判外之陳述,雖不符刑事訴訟法第159條之
1至第159條之4規定,而經當事人於審判程序同意作為證據,法院
審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況,認為適當者,亦得為
證據
當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時,知有第159條第1項不
得為證據之情形,而未於言詞辯論終結前聲明異議者,視為有前
項之同意,刑事訴訟法第159條之5規定甚明
查本判決所引用之被告以外之人於審判外之供述證據,檢察官、
被告及其等辯護人對各該證據能力均不爭執,且至言詞辯論終結
前,均未聲明異議(見本院卷第211至212頁),本院審酌上開證據
方法於製作時之情況,尚無違法不當,應認以之作為證據應屬適
當
(二)除法律另有規定外,實施刑事訴訟程序之公務員因違背法定程
序取得之證據,其有無證據能力之認定,應審酌人權保障及公共
利益之均衡維護,刑事訴訟法第158之4定有明文
本案所引用之非供述證據,經本院審酌與本案被告被訴犯罪事實
具有關連性,且無證據證明係實施刑事訴訟程序之公務員違背法
定程序所取得,亦無證據證明有何偽造、變造之情事,自應認均
具有證據能力,得作為證據,合先敘明
偵卷三第207至229頁、第231至269頁、第303至307頁),並有扣案如附
表二所示之物為證,足認被告4人前開之自白,核與事實相符,堪
信為真
(一)核被告4人所為,均係犯刑法第339條之4第1項第2款3人以上共同
犯詐欺取財罪
(二)按共同正犯之意思聯絡,原不以數人間直接發生者為限,即有
間接之聯絡者,亦包括在內
如甲分別邀約乙、丙犯罪,雖乙、丙間彼此並無直接之聯絡,亦
無礙於其為共同正犯之成立(最高法院77年台上字第2135號判例意
旨參照)
是被告等4人雖均未親自參與詐騙本案被害人,然被告甲OO、乙OO、
丙OO擔任提領贓款之車手,被告丁OO擔任將被告甲OO、乙OO、丙OO
所提領贓款予以提存、轉匯工作,均為該詐欺集團犯罪歷程不可
或缺之重要環節,是被告4人與「ANSON」、「胖哥」、「小邱」及
其他詐欺集團成員等人間,就上開3人以上共同犯詐欺取財罪各犯
行間,有犯意聯絡及行為分擔,為共同正犯
參酌丁OO於檢察官107年11月2日偵訊時供稱:伊是到達O來西亞機場
時,「ANSON」向O說明工作內容為到ATM存款,只要單純做這個
工作,每日就可以領1800元,伊聽了心裏有底是非法行為,但決定
去做等語(見他字卷第175頁),是丁OO成立共同正犯之範圍亦以
107年7月6日以後之詐欺行為為限,即附表一編號2、6、10、11、16所
示5件犯行
(四)依94年2月2日總統令修正公布,並自95年7月1日施行之刑法,其
修正既依據「刑罰公平原則」之考量,刪除有關連續犯之規定,
並將含有連續犯性質之常業犯一併全數刪除(參見刑法修正草案
總說明),而刑法第56條修正理由之說明,謂「對繼續犯同一罪
名之罪者,均適用連續犯之規定論處,不無鼓勵犯罪之嫌,亦使
國家刑罰權之行使發生不合理之現象」、「基於連續犯原為數罪
之本質及刑罰公平原則之考量,爰刪除有關連續犯之規定」等語
,即係將本應各自獨立評價之數罪,回歸本來就應賦予複數法律
效果之原貌(最高法院96年度第9次刑庭會議決議參照),而刑法
第340條刪除理由亦係配合刑法第56條連續犯之刪除
則被告甲OO、乙OO、丙OO3人共同犯如附表一所示之22次犯行,被告
O廷所犯附表一編號2、6、10、11、16所示5次之3人以上共同犯詐欺取
財罪,犯意各別,行為互殊,應分論併罰
沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額,
刑法第38條第2項、第4項分別定有明文
扣案如附表二所示之物,雖無證據證明均為被告4人所有,然均屬
該詐騙集團供本案犯行之用,基於共犯責任共同原則,均應依刑
法第38條第2項前段規定,於被告罪刑項下諭知沒收
前二項之沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵
其價額
犯罪所得已實際合法發還被害人者,不予宣告沒收或追徵,刑法
第38條之1第1項、第3項、第5項分別定有明文
再按宣告前2條之沒收或追徵,有過苛之虞、欠缺刑法上之重要性
、犯罪所得價值低微,或為維持受宣告人生活條件之必要者,得
不宣告或酌減之,刑法第38條之2第2項定有明文
被告甲OO、乙OO、丙OO本案犯罪所得均為13萬元,被告丁OO本案犯罪
所得為1萬5,000元,業據被告等4人供述在卷(見原審卷第170頁),
雖均未扣案,仍應宣告沒收,並於全部或一部不能沒收或不宜執
行沒收時,追徵其價額
3.至扣案如附表三編號1至4所示之物,分別屬被告4人各自所有,僅
為被告4人一般日常生活之配件,並非用以掩飾個人身分或使告
訴人難以辨識,與本案犯罪之能否實現無直接關聯,並非供其為
本案犯行所用之物
二、按犯罪事實應依證據認定之,無證據不得認定犯罪事實,刑
刑事訴訟法第154條第2項定有明文
又不能證明被告犯罪或其行為不罰者,應諭知無罪之判決,同法
第301條第1項亦有明文
又,學理上所稱之相續共同正犯(承繼共同正犯),固認後行為
者於先行為者之行為接續或繼續進行中,以合同之意思,參與分
擔實行,其對於介入前先行為者之行為,茍有就既成之條件加以
利用而繼續共同實行犯罪之意思,應負共同正犯之全部責任
是相續共同正犯之成立,自以行為人以犯罪之意思,於犯罪實行
中參與者為限,如後行為者介入前,犯罪行為已完成,即與其參
與之行為不具因果關係,亦非其所得利用,自不應令其負其共同
責任(最高法院102年度台上字第3381號判決參照)
(二)附表一編號1、3、4、5、7、8、9、12、13、14、15、17、18、19、2
0、21、22等所示犯罪行為,於被告丁OO參與之107年7月6日前既均已
完成,丁OO自無參與各該犯罪之可言,自不應令負此部分詐欺取財
之共同正犯罪責
被告並無相關刑事前科,素行良好
本件原審就被告量刑過重,且就相類似案件有截然不同之科刑,
造成欠缺合理化、透明化且無正當理由量刑歧異(被告丙OO部分)
(二)按刑事審判旨在實現刑罰權之分配的正義,故法院對有罪被告
之科刑,應符合罪刑相當之原則,使輕重得宜,罰當其罪,以契
合社會之法律感情,此所以刑法第57條明定科刑時應審酌一切情
狀,尤應注意該條所列10款事項以為科刑輕重之標準,俾使法院
就個案之量刑,能斟酌至當
而量刑輕重係屬事實審法院得依職權自由裁量之事項,苟已斟酌
刑法第57條各款所列情狀而未逾越法定刑度,不得遽指為違法(最
高法院72年度台上字第6696號判例要旨參照)
(三)原審判決就被告甲OO、乙OO、丙OO3人所犯附表一所示22件犯行及
被告丁OO所犯附表一編號2、6、10、11、16所示5次犯行,因而適用
刑事訴訟法第299條第1項前段,刑法第28條、第339條之4第1項第2款
、第51條第5款、第38條第2項、第38條之1第1項前段、第3項、第40條
之2第1項,刑法施行法第1條之1第1項等規定,並以行為人之責任
為基礎,審酌近年來詐欺集團猖獗,犯罪手法惡劣,嚴重破壞社
會成員間之基本信賴關係,政府一再宣誓掃蕩詐欺犯罪之決心,
而被告4人均正值青年,不思以正當途徑獲取財物,竟加入本案詐
欺電信機房,而為本案詐欺取財犯行,實屬可責,自應予以相當
之非難,被告4人均身強體壯,非無工作能力賺取所需,卻不思
以正常途徑賺取財物,貪圖一己之私,加入跨境詐欺集團機房,
詐取他人財物,所為將對於被害人造成財產上之損害,行為誠屬
可議,且嚴重影響我國在國際上之觀感,兼衡本案被害人均遠在
國外,所受損失未獲得填補,且未來亦求償困難
另就定應執行刑部分,考量被告甲OO、乙OO、丙OO等3人正值青年,
若定以過重之應執行刑,其效用可能隨著長期刑之執行,等比例
地大幅下跌,效用甚低,對被告等教化效果不佳,亦加重國家財
政無益負擔,有害被告等3人日後回歸社會,並斟酌如附表一所示
之各該被害人所受之損害狀況、被告3人參與詐欺集團之O度、犯
罪所得、被告等各次犯行之時間區隔、犯後均坦承犯行之犯後態
度,再分別定其等應執行之刑如原審判決主文所示
原審判決就此部分,既已斟酌刑法第57條各款所列情狀而未逾越法
定刑度,難認有何不當之處,亦符合「罰當其罪」之原則,並無
輕重失衡之情形
認事用法核無違誤,量刑亦屬允當,被告等4人前揭上訴均為無理
由,應予駁回
(四)又就個案所為量刑裁量,除顯然有違罪刑相當、比例、平等原
則之裁量權濫用情形外,縱屬犯罪類型雷同,仍不得比附援引他
案之裁量權行使情形,比較、論斷本案之裁量權行使有濫用之情
事(最高法院100年度台上字第6627號判決意旨參照)
本件被告丙OO執他案判決情形等前詞指摘原判決量刑仍屬過重,依
前揭說明意旨,被告丙OO此部分之上訴理由,亦不為本院所採
(五)另按宣告緩刑,應就被告有無再犯之虞,及能否由於刑罰之宣
告而策其自新等,加以審酌
又刑事被告如何量定其刑及是否宣告緩刑,為求個案裁判之妥當
性,法律固賦與法官裁量權,但此項裁量權之行使,並非得以任
意或自由為之,仍應受一般法律原則之拘束,即必須符合所適用
法律授權之目的,並受法律秩序之理念、法律感情及慣例等所規
範(最高法院96年度台上字第5616號判決參照)
經查,被告丁OO雖符合未曾受有期徒刑以上刑之宣告等緩刑之形式
要件,惟其為圖謀一己私利,參與該詐欺集團,在境外從事詐騙
犯罪,不僅危害社會治安非輕,亦損害我國國際形象及秩序至鉅
,其所犯上開情節並非輕微,且各該被害人均在國外而求償不易
,被告丁OO亦無填補如附表一所示各該被害人損害,實不符合客
觀上之適當性、相當性與必要性之價值要求,是本院認不宜宣告
緩刑,併此敘明
二、撤銷改判部分綜上所述,公訴人就被告丁OO涉犯附表一編號1
、3、4、5、7、8、9、12、13、14、15、17、18、19、20、21、22等所示犯
罪嫌疑部分,所舉上開證據,其證明力尚未到達至通常一般之人
均不致有所懷疑而得確信其為真實之O度,本院復查無其他積極
證據足資證明被告丁OO犯此部分之詐欺取財罪,本院既無從形成對
被告不利之確信,依前開說明,依法自應為無罪之諭知
被告丁OO上訴,否認此部分犯行為有理由,原審未查,就此部分遽
為被告有罪之判決,尚有未洽,應予撤銷改判,均為被告無罪之
判決
肆、據上論斷,應依刑事訴訟法第368條、369條第1項前段、第364條
、第301第1項,刑法第51條第5款、第38條第2項、第38條之1第1項前
段、第3項、第40條之2第1項,判決如主文
判例
最高法院77年台上字第2135號判例意旨參照
最高法院96年度第9次刑庭會議決議參照
最高法院102年度台上字第3381號判決參照
最高法院72年度台上字第6696號判例要旨參照
最高法院100年度台上字第6627號判決意旨參照
最高法院96年度台上字第5616號判決參照
名詞
辯護人 2 , 供述證據 2 , 非供述證據 1 , 自白 1 , 共同正犯 7 , 繼續犯 1 , 連續犯 1 , 分論併罰 1
適用法條

刑事訴訟法,第368條,368,上訴,第二審

刑事訴訟法,第369條第1項前段,369,上訴,第二審

刑事訴訟法,第364條,364,上訴,第二審

刑事訴訟法,第364條第1項,364,上訴,第二審

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰

刑法,第38條第2項,38,總則,沒收

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收

刑法,第40條之2第1項,40-2,總則,沒收

引用法條

刑法,第57條,57,總則,刑之酌科及加減   4

刑法,第38條第2項,38,總則,沒收   4

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收   3

刑法,第56條,56,總則,數罪併罰   2

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰   2

刑法,第40條之2第1項,40-2,總則,沒收   2

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收   2

刑法,第339條之4第1項第2款,339-4,詐欺背信及重利罪   2

刑法施行法,第1條之1第1項,1-1,A   1

刑法,第38條第4項,38,總則,沒收   1

刑法,第38條第2項前段,38,總則,沒收   1

刑法,第38條之2第2項,38-2,總則,沒收   1

刑法,第38條之1第5項,38-1,總則,沒收   1

刑法,第38條之1第1項,38-1,總則,沒收   1

刑法,第340條,340,詐欺背信及重利罪   1

刑法,第2條,2,總則,法例   1

刑法,第28條,28,總則,正犯與共犯   1

刑事訴訟法,第369條第1項前段,369,上訴,第二審   1

刑事訴訟法,第368條,368,上訴,第二審   1

刑事訴訟法,第364條第1項,364,上訴,第二審   1

刑事訴訟法,第364條,364,上訴,第二審   1

刑事訴訟法,第301條第1項,301,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第159條第1項,159,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之5,159-5,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之4,159-4,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之1,159-1,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第158條之4,158-4,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第154條第2項,154,總則,證據,通則   1