高等法院臺中分院  20191029
上訴 , 不服 第一審判決  |  
槍砲彈藥刀械管制條例第8條第4項,A | 刑法第55條,數罪併罰 | 槍砲彈藥刀械管制條例第12條第4項,A | 刑法第47條第1項,累犯
| 律師
主文
原判決撤銷
甲OO犯非法持有可發射子彈具殺傷力之槍枝罪,累犯,處有期徒刑壹年柒月,併科罰金新臺幣伍萬元,罰金如易服勞役,以新臺幣壹仟元折算壹日
扣案之改造手槍壹支(槍枝管制編號:一一O三O一一七九四)及子彈陸顆,均沒收
原審判決
原審主文
甲OO犯非法持有可發射子彈具殺傷力之槍枝罪,處有期徒刑參年參月,併科罰金新臺幣伍萬元,罰金如易服勞役,以新臺幣壹仟元折算壹日
扣案之改造手槍壹支(槍枝管制編號一一○三○一一七九四)及子彈陸顆,均沒收之
上訴人  :  甲O O
上訴理由
被告上訴意旨指摘原審未能審酌其供出槍砲、彈藥來源因而查獲
O伊兵之情,而未予以減輕其刑為不當,其上訴為有理由,且原判
決復有上述(二)適用法條不當之違誤,自應由本院予以撤銷改判
判決節錄
原判決撤銷
一、甲OO明知可發射子彈具有殺傷力之改造手槍與具殺傷力之子彈
,係槍砲彈藥刀械管制條例第4條第1項第1款、第2款所管制之槍
砲、彈藥,未經中央主管機關內政部之許可,不得持有,竟基於
以一行為同時持有可發射子彈具有殺傷力之改造手槍及具有殺傷
力之子彈之犯意,於民國107年9月14日凌晨0時8分許,在臺中市西屯
區O中路與O學路路口,向通訊軟體LINE暱稱「臺中沙鹿伊兵」之友
人「O伊兵」(另由檢察官簽分偵辦),借取具有殺傷力之改造
手槍1支(槍枝管制編號0000000000)、子彈9顆(起訴書誤載為10顆,
業據原審公訴檢察官於原審審理時當庭以言詞更正)後,即非法
持有該等具殺傷力之槍、彈,隨後,甲OO並隨身攜帶上開槍、彈
,駕駛O牌號碼00-0000號自小客車至臺中市○○區○○○道0段000號
「金錢豹酒店」,於同日(14日)凌晨0時17分許進入酒店內
壹、證據能力方面被告以外之人於審判外之陳述,雖不符刑事訴
訟法第159條之1至第159條之4之規定,而經當事人於審判程序同意作
為證據,法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況,認為適
當者,亦得為證據
當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時,知有同法第159條第
1項不得為證據之情形,而未於言詞辯論終結前聲明異議者,視為
有前項之同意,刑事訴訟法第159條之5定有明文,而該條規定之立
法意旨,在於確認當事人對於傳聞證據有處分權,得放棄反對詰
問權,同意或擬制同意傳聞證據可作為證據,屬於證據傳聞性之
解除行為,如法院認為適當,不論該傳聞證據是否具備刑事訴訟
法第159條之1至第159條之4所定情形,均容許作為證據,不以未具
備刑事訴訟法第159條之1至第159條之4所定情形為前提(最高法院
104年度第3次刑事庭會議決議參照)
本判決認定事實所引用之供述證據(含文書證據),檢察官、被
告及辯護人於本院準備程序時,均不爭執其證據能力,亦未於言
詞辯論終結前聲明異議,而本院審酌各該證據作成時之情況,並
無違法不當或證明力明顯過低之瑕疵,認以之作為證據應屬適當
,是依刑事訴訟法第159條之5規定,均有證據能力
被告之自白核與事實相符,事證明確,其犯行洵堪認定
(一)、核被告所為,係犯槍砲彈藥刀械管制條例第8條第4項之持有
可發射子彈具有殺傷力之改造手槍罪、同條例第12條第4項之持有
子彈罪
(二)、按非法持有槍砲彈藥刀械等違禁物,所侵害者為社會法益,
如持有之客體種類相同(同為手槍,或同為子彈者),縱令持有
之客體有數個(如數支手槍、數顆子彈),仍為單純一罪,不發
生想像競合犯之問題
若持有二不相同種類之客體(如同時地持有手槍及子彈,或同時
地持有槍砲彈藥刀械管制條例所定不同條項之槍枝,如手槍及改
造槍枝),則為一行為觸犯數罪名之想像競合犯(最高法院97年度
台上字第3556號、96年度台上字第6417號判決意旨參照)
被告同時持有子彈9顆之行為,應僅成立單純一持有子彈罪,尚不
以其所持有之子彈數量即成立數罪
而被告同時持有上開改造手槍、子彈之行為,則係以1行為同時觸
犯上開2罪名,為想像競合犯,應依刑法第55條規定,從一重之槍
砲彈藥刀械管制條例第8條第4項之持有可發射子彈具有殺傷力之
改造手槍罪處斷
(三)、被告曾於95年間因強盜等案件,經臺灣新北地方法院(即原
臺灣板橋地方法院)以95年度訴字第2815號判決判處應執行有期徒
刑6年2月,嗣經上訴臺灣高等法院及最高法院均經判決駁回上訴
而確定,於103年12月21日保護管束期滿而假釋未經撤銷視為執行完
畢,有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可參,其於受有期徒刑
之執行完畢後,5年以內故意再犯本案有期徒刑以上之罪,為累犯
且其前案犯嚴重危害社會治安之強盜等罪執行完畢後,5年內又再
犯本案嚴重危害社會治安之持有可發射子彈具有殺傷力之改造手
槍及子彈罪,足見其有特別之惡性,其對於刑罰之反應力顯然薄
弱,故有必要加重嗣後再犯之本案刑度,應依刑法第47條第1項規
定加重其刑
犯槍砲彈藥刀械管制條例之罪,於偵查或審判中自白,並供述全
部槍砲、彈藥、刀械之來源及去向,因而查獲或因而防止重大危
害治安事件之發生者,減輕或免除其刑,槍砲彈藥刀械管制條例
第18條第1項前段、第4項前段定有明文
惟被告為警查獲後,於偵查中及審判中自白,並供出槍、彈來源
為O伊兵,檢警因而查獲O伊兵違法持有槍砲等違禁物案,且經臺灣
臺中地方檢察署於108年7月26日以108年度偵字第9533號起訴O伊兵,
有臺灣臺中地方檢察署108年8月5日中檢達履107偵28318字第1089082784
號函、上開起訴書附於本院卷(第99-105頁)可稽,是被告犯本案
槍砲罪,於偵查及審判中自白,並供出全部槍砲、彈藥來源,因
而查獲,爰依槍砲彈藥刀械管制條例第18條第4項前段規定減輕其
刑
(一)被告業於偵查及審判中自白本案犯行,並供出全部槍砲、彈藥
來源,因而查獲O伊兵,業如前述,應依槍砲彈藥刀械管制條例
第18條第4項前段規定予以減輕其刑
(二)另觀諸司法院釋字第775號解釋,只限於法院認為構成累犯之個
案,依其犯罪情狀應量處最低法定刑,否則有違罪刑相當原則,
又不符合刑法第59條減輕規定之情形,始應依此解釋意旨,裁量
不予加重最低本刑,並宣告其所犯之罪之最低法定刑
除上述情形以外,若法院裁量結果認為依累犯規定加重其法定本
刑,並無違反比例或罪刑相當原則者,則予以加重,自無違上述
解釋意旨(最高法院108年度台上字第2578、2677、2748號判決意旨參
照)
而本案並無上開解釋意旨所指得裁量不予加重最低本刑,並宣告
其所犯本案槍砲彈藥刀械管制條例第8條第4項罪之法定最低本刑即
有期徒刑3年之情形
原判決以被告構成累犯之前案犯罪型態與本案犯行不同,即裁量
不予加重其刑,並諭知有期徒刑3年3月,尚與司法院釋字第775號解
釋意旨不符,自有未合
被告上訴意旨指摘原審未能審酌其供出槍砲、彈藥來源因而查獲
O伊兵之情,而未予以減輕其刑為不當,其上訴為有理由,且原判
決復有上述(二)適用法條不當之違誤,自應由本院予以撤銷改判
爰以行為人之責任為基礎,審酌被告無視法律禁止,於此社會治
安日益惡化之際,未經許可持有上開槍、彈,嚴重危害社會治安
,惡性重大
被告自陳國中肄業之智識程度,從事網路銷售工作,離婚,未育
有小孩,與父母親同住等家庭生活狀況(見原審卷第133頁)等一
切情狀,量處如主文第2項所示之刑,並就罰金刑部分諭知易服勞
役之折算標準
扣案之改造手槍1支(槍枝管制編號0000000000)及具殺傷力之子彈6
顆,為違禁物,應依刑法第38條第1項規定宣告沒收
據上論結,應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299條第
1項前段,槍砲彈藥刀械管制條例第8條第4項、第12條第4項、第18
條第4項前段,刑法第11條、第55條、第47條第1項、第42條第3項前段
、第38條第1項,判決如主文
加重
槍砲彈藥刀械管制條例,第18條第4項前段,18,A
刑法,第47條第1項,47,總則,累犯
減輕
槍砲彈藥刀械管制條例,第18條第1項前段,18,A
槍砲彈藥刀械管制條例,第18條第4項前段,18,A
判例
最高法院104年度第3次刑事庭會議決議參照
最高法院97年度台上字第3556號、96年度台上字第6417號判決意旨參照
司法院釋字第775號解釋
最高法院108年度台上字第2578、2677、2748號判決意旨參照
司法院釋字第775號解釋
名詞
假釋 1 , 傳聞證據 1 , 詰問 1 , 供述證據 1 , 自白 4 , 想像競合 3
適用法條

刑事訴訟法,第369條第1項前段,369,上訴,第二審

刑事訴訟法,第364條,364,上訴,第二審

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

槍砲彈藥刀械管制條例,第8條第4項,8,A

槍砲彈藥刀械管制條例,第12條第4項,12,A

槍砲彈藥刀械管制條例,第18條第4項前段,18,A

刑法,第11條,11,總則,法例

刑法,第55條,55,總則,數罪併罰

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯

刑法,第42條第3項前段,42,總則,易刑

刑法,第38條第1項,38,總則,沒收

引用法條

槍砲彈藥刀械管制條例,第8條第4項,8,A   4

槍砲彈藥刀械管制條例,第18條第4項前段,18,A   4

刑事訴訟法,第159條之4,159-4,總則,證據,通則   3

刑事訴訟法,第159條之1,159-1,總則,證據,通則   3

槍砲彈藥刀械管制條例,第12條第4項,12,A   2

刑法,第55條,55,總則,數罪併罰   2

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯   2

刑法,第38條第1項,38,總則,沒收   2

刑事訴訟法,第159條之5,159-5,總則,證據,通則   2

槍砲彈藥刀械管制條例,第8條第2項,8,A   1

槍砲彈藥刀械管制條例,第4條第1項第2款,4,A   1

槍砲彈藥刀械管制條例,第4條第1項第1款,4,A   1

槍砲彈藥刀械管制條例,第18條第1項前段,18,A   1

刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減   1

刑法,第42條第3項前段,42,總則,易刑   1

刑法,第11條,11,總則,法例   1

刑事訴訟法,第369條第1項前段,369,上訴,第二審   1

刑事訴訟法,第364條,364,上訴,第二審   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第159條第1項,159,總則,證據,通則   1