士林地方法院  20191002
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
商業會計法第71條第5項,罰則 | 刑法第47條第1項,累犯 | 刑法第55條,數罪併罰 | 刑法第214條,偽造文書印文罪 | 公司法第9條第1項前段,總則 | 刑法第51條第5項,數罪併罰 | 刑法第339條第1項,詐欺背信及重利罪 | 刑法第28條,正犯與共犯
主文
甲OO共同犯公司法第九條第一項前段之未繳納股款罪,累犯,處有期徒刑貳月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
又共同犯詐欺取財罪,累犯,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
又共同犯詐欺取財罪,累犯,處拘役肆拾日,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
前開有期徒刑部分,應執行有期徒刑肆月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
判決節錄
甲OO共同犯公司法第九條第一項前段之未繳納股款罪,累犯,處有
期徒刑貳月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
O侑霖為申請金百達工程公司設立登記,與甲OO基於公司應收股款
股東未實際繳納而以申請文件表明收足、利用不正當方法使財務
報表發生不實結果及使公務員登載不實之犯意聯絡,責由甲OO開立
華泰O業銀行敦化分行帳號0000000000000號帳戶(下稱華泰銀行帳戶
)後,將存摺及公司大小章交由O侑霖保管,再由O侑霖於民國101
年11月29日將應收股款新臺幣(下同)100萬元存入上開華泰銀行帳
戶內,作為股款業已收足之證明,並以在屬於O業會計法第28條第
1項第1款所定財務報表之該公司資產負債表上填載不實內容之不
正方法,致使資產負債表發生不實結果後,利用不知情之順鑫會
計O事務所會計O李順景於同日對於金百達工程公司上開不實財務報
告作成不實查核簽證報告,完成驗資後,旋於同日自上開華泰銀
行帳戶中提領轉出前開存入之100萬元,並於101年12月4日以上開不
實之該公司驗資證明、財務報表及會計師查核簽證報告,持向新
北市政府申請設立登記,使不知情之承辦公務員核准並將上開不
實事項登載於其職務上所掌管之金百達工程公司公司登記案卷內
,足以生損害於主管機關對於金百達工程公司資本額審核管理之
正確性
二、本院認定被告甲OO之犯罪事實所憑證據,除增列「被告甲OO於
本院訊問及準備程序之自白(見本院108年度他字第28號卷【下稱
他字卷】第107頁、108年度金重訴緝字第1號卷【下稱本院卷】第60
頁)」為證據外,餘與起訴書之記載相同,茲引用之(如附件)
(一)、按信用卡除得持至特約商店刷卡消費外,同時亦有預借現金
,抑或同發卡銀行帳戶提款卡之功能者,自係具有一定財產價值
之財物,是被告甲OO依共犯O祈文、O仲銨等人之指示,以上開詐
術向上海銀行申辦信用卡後,將詐得之信用卡交與共犯O祈文、O仲
銨等人保管使用之行為,因其等所欲詐得者,係該張具有財產價
值之信用卡,而非消費利益,故其此部分行為應成立刑法第339條
第1項之詐欺取財罪
又按行為後法律有變更者,適用行為時之法律,但行為後之法律
有利於行為人者,適用最有利於行為人之法律,刑法第2條第1項定
有明文
查被告甲OO為犯罪事實(二)之行為後,刑法第339條第1項業於103年6
月18日經總統以華總一義字第10300093721號令修正公布,並於同年月
20日生效,修正前刑法第339條第1項規定為:「意圖為自己或第三
人不O之所有,以詐術使人將本人或第三人之物交付者,處5年以
下有期徒刑、拘役或科或併科1,000元以下罰金」
修正後同條項則規定:「意圖為自己或第三人不O之所有,以詐術
使人將本人或第三人之物交付者,處5年以下有期徒刑、拘役或科
或併科50萬元以下罰金」,就上開修正前後法文相較,法定刑得
科或併科罰金刑上限由1,000銀元(即新臺幣3萬元)提高為新臺幣
50萬元,是修正後刑法第339條項第1款規定,並無較有利於被告,
經新舊法比較結果,就其所犯罪事實(二)部分,仍應適用其行為
時之法律即修正前刑法第339條第1項之規定
(二)、再按公司法第9條第1項應收股款股東未實際繳納,而以申請
文件表明收足之處罰規定,旨在維護公司資本充實原則與公司資
本確定原則,茍於提出申請文件時,公司股款未實際募足,而以
暫時借資及人頭股東之方式虛偽表示股東已繳足股款,提出於主
管機關,即與公司資本充實原則及公司資本確定原則有所違背,
無論其借用資金充作股款之時間久暫,自均構成違反公司法第9條
第1項之犯罪(最高法院96年度台上字第4037號判決意旨參照)
是行為人於公司法修正後辦理公司登記事項,如有明知為不實之
事項,而使公務員登載於職務上所掌之公文書,足以生損害於公
眾或他人者,即有刑法第214條之適用(最高法院96年度第5次刑事
庭會議決議參照)
再依O業會計法第28條第1項之規定,資產負債表為O業通用之財務報
表之一種,而O業負責人以虛列股本之不正當方法,使公司之資
產負債表發生不正確之結果,應成立O業會計法第71條第5款之罪
此O業會計O之規定,原即含有業務上登載不實之本質,與刑法第2
15條業務上文書登載不實罪皆係規範處罰同一之登載不實行為,屬
法規競合,依特別法優於普通O之原則,應優先適用O業會計法第
71條第5款之罪論處(最高法院94年度台非字第98號、94年度台上字
第7121號、98年度台上字第5819號判決意旨參照)
(三)、核被告甲OO如犯罪事實(一)之所為,係犯公司法第9條第1項前
段之未繳納股款罪、O業會計法第71條第5款之利用不正方法致生
不實罪及刑法第214條之使公務員登載不實罪
其如犯罪事實(二)之所為,則均係犯修正前刑法第339條第1項之詐
欺取財罪
起訴意旨認被告甲OO詐取如附表編號2所示信用卡部分之行為,涉
犯刑法第339條第2項之詐欺得利罪,尚有未洽,惟其基本社會事實
相同,且業經公訴檢察官於本院準備程序時當庭更正起訴法條為
同法第339條第1項詐欺取財罪(見本院卷第60頁),本院自無庸變
更起訴法條,併此敘明
(四)、被告甲OO與O侑霖間,就犯罪事實(一)所示犯行,具犯意聯絡
及行為分擔,另其與O祈文、O仲銨間,就犯罪事實(二)所示2次詐
欺取財犯行,亦均具有犯意聯絡及行為分擔,皆應論以共同正犯
又被告甲OO與O侑霖利用不知情之會計O簽具查核報告書並簽證表明
股東股款業已繳足,而遂行前開犯行,為間接正犯
(五)、被告甲OO犯罪事實(一)所示犯行,係以一行為觸犯未繳納股
款罪、利用不正方法致生不實罪及使公務員登載不實罪等3罪名,
為想像競合犯,應依刑法第55條規定,從一重之未繳納股款罪處
斷
(六)、再被告甲OO所為未繳納股款犯行及2次詐欺取財犯行,犯意各
別,行為互殊,應與分論併罰
(七)、次查被告甲OO前因施用毒品案件,經臺灣板橋地方法院(已
更名為臺灣新北地方法院)以100年度簡字第8776號判決判處有期徒
刑5月確定,並於101年7月2日易科罰金執行完畢,有其臺灣高等法
院被告前案紀錄表1份附卷足憑(見本院卷第25頁),足見其係於
前開有期徒刑執行完畢後5年內,故意再犯本件有期徒刑以上之
各罪
惟司法院大法官業於108年2月22日作成釋字第775號解釋,謂:「按
刑法第47條第1項規定:『受徒刑之執行完畢,或一部之執行而赦
免後,5年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者,為累犯,加重本刑
至二分之一
惟其不分情節,基於累犯者有其特別惡性及對刑罰反應力薄弱等
立法理由,一律加重最低本刑,於不符合刑法第59條所定要件之情
形下,致生行為人所受之刑罰超過其所應負擔罪責之個案,其人
身自由因此遭受過苛之侵害部分,對人民受憲法第8條保障之人
身自由所為限制,不符憲法罪刑相當原則,牴觸憲法第23條比例原
則
」,本案被告甲OO所為各犯行,固均符合累犯認定之要件,惟審酌
其前案係施用毒品案件,與本案罪名、性質均迥異,且其前案係
以易科罰金方式執行,並未實際入監執行,尚難認其對刑罰反應
力薄弱或具有特別之惡性而有加重刑度之必要,參酌前述司法院
大法官釋字第775號解釋意旨,本院認無依累犯規定加重其刑之適
用,附此敘明
(八)、爰審酌被告甲OO擔任金百達工程公司之登記負責人,其與該
公司實際負責人O侑霖明知未實際收取公司設立登記所需現金股款
,竟以不實之該公司驗資證明、財務報表及會計師查核簽證報告
表明收足,並向主管機關辦理內容不實之設立登記,顯已妨礙國
家就公司管理及資本查核之正確性,危害主管機關對於公司登記
之監督管理及社會經濟交易安全,再其又同意擔任O祈文等人之
人頭,由O祈文等人製作不實之財力證明向銀行詐取貸款及信用卡
,所為使上海銀行受有財產之損失,確屬不該,惟念其於本院已
坦承全部犯行,應具悔意,又其於本件各該犯行中,皆非策劃整
起犯罪之主要核心人物,僅係受O祈文、O仲銨、O侑霖等人指示配
合出面之人頭,堪認其參與犯罪之程度及惡性均較輕微,參以本
件並無證據證明其有獲得利益(詳後「沒收」部分),且上海銀
行松山分行就如附表編號1所示貸款已因法院拍賣擔保品而獲清償
,有上海銀行松山分行104年10月5日上松山字第1040000172號函在卷
可稽(見本院104年度金重訴字第1號卷五第41至42頁),其所受損失
已減輕,暨考量被告甲OO各該犯行之犯罪動機、手段、情節、參
與程度,及其前有毒品前科,素行非佳(參見上開被告前案紀錄
表之記載)、自述高中畢業之智識程度、未婚、育有1個現就讀國
中一年級之女兒、入監前獨自在大陸從事電信業業務員工作、月
收入約人民幣4,200元至4,500元不等之家庭生活及經濟狀況(見本
院卷第61頁)等一切情狀,分別量處如主文所示之刑,並均諭知易
科罰金之折算標準
又本院以上所處之刑均屬得易科罰金之刑,自無102年1月25日修正
公布施行之刑法第50條第1項但書所定不得併合處罰之情形,且無
比較新舊O之問題(最高法院97年4月22日97年度第1次刑庭會議決議
參照),爰依法就前開所處有期徒刑部分定其應執行刑,並諭知
易科罰金之折算標準
(一)、按刑法關於沒收之規定,業於104年12月17日修正、於同年月
30日公布,其中刑法第38條之3復於105年5月27日再經修正、於同年6
月22日公布,並皆自105年7月1日施行
而沒收適用裁判時之法律,修正後刑法第2條第2項前段定有明文,
是項規定係規範行為後沒收法律變更所生新舊法律比較適用之準
據法,本身尚無新舊法比較之問題,故於新法施行後,應一律依
修正後刑法第2條第2項前段規定,逕行適用裁判時法即修正後刑
法總則編第五章之一沒收(即修正後刑法第38條至第40條之2)條
文,以為本案被告沒收之依據
前二項之沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵
其價額
刑法第38條第2項本文、第4項分別定有明文
倘若共同正犯各成員內部間,對於不法利得分配明確時,固應依
各人實際分配所得沒收
至上揭共同正犯各成員有無犯罪所得、所得數額,係關於沒收、
追繳或追徵標的犯罪所得範圍之認定,固非屬犯罪事實有無之認
定,並不適用「O格證明法則」,無須證明至毫無合理懷疑之確信
程度,應由事實審法院綜合卷證資料,依自由證明程序釋明其合
理之依據以認定之(最高法院104年8月11日104年度第13次刑事庭會
議決議、最高法院104年度台上字第3937號判決意旨參照)
本件被告甲OO於本院訊問時陳稱:其辦理貸款及信用卡,尚未獲得
O祈文應允給予之報酬,其擔任金百達工程公司人頭負責人亦未
獲得好處等語(見他字卷第107頁、本院卷第60頁),遍閱全卷證據
資料,復無具體事證足認其確有因本案獲得不法利益,其既未因
本案犯行而實際取得O何犯罪所得,自無庸為沒收之諭知
五、依刑事訴訟法第449條第2項、第3項,公司法第9條第1項前段,
O業會計法第71條第5款,刑法第2條第1項前段、第2項、第11條前段
、第28條、第214條、第55條、第47條第1項、第41條第1項前段、第5
1條第5款,修正前刑法第339條第1項,刑法施行法第1條之1第1項、
第2項前段,逕以簡易判決處刑如主文
加重
刑法,第47條第1項,47,總則,累犯
判例
最高法院96年度台上字第4037號判決意旨參照
最高法院96年度第5次刑事庭會議決議參照
最高法院94年度台非字第98號、94年度台上字第7121號、98年度台上字第5819號判決意旨參照
司法院大法官業於108年2月22日作成釋字第775號解釋
司法院大法官釋字第775號解釋
最高法院97年4月22日97年度第1次刑庭會議決議參照
最高法院104年8月11日104年度第13次刑事庭會議決議、最高法院104年度台上字第3937號判決意旨參照
名詞
自白 1 , 法規競合 1 , 共同正犯 3 , 間接正犯 1 , 想像競合 1 , 分論併罰 1
適用法條

刑事訴訟法,第449條第2項,449,簡易程序

刑事訴訟法,第449條第3項,449,簡易程序

公司法,第9條第1項前段,9,總則

商業會計法,第71條第5項,71,罰則

刑法,第2條第1項前段,2,總則,法例

刑法,第2條第2項,2,總則,法例

刑法,第11條前段,11,總則,法例

刑法,第28條,28,總則,正犯與共犯

刑法,第214條,214,偽造文書印文罪

刑法,第55條,55,總則,數罪併罰

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯

刑法,第41條第1項前段,41,總則,易刑

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰

刑法,第339條第1項,339,詐欺背信及重利罪

刑法施行法,第1條之1第1項,1-1,A

刑法施行法,第1條之1第2項前段,1-1,A

引用法條

刑法,第339條第1項,339,詐欺背信及重利罪   7

商業會計法,第71條第5項,71,罰則   4

刑法,第214條,214,偽造文書印文罪   3

公司法,第9條第1項前段,9,總則   3

刑法,第55條,55,總則,數罪併罰   2

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯   2

刑法,第339條,339,詐欺背信及重利罪   2

刑法,第2條第2項前段,2,總則,法例   2

公司法,第9條第1項,9,總則   2

憲法,第8條,8,人民之權利義務   1

憲法,第23條,23,人民之權利義務   1

商業會計法,第28條第1項第1款,28,財務報表   1

商業會計法,第28條第1項,28,財務報表   1

刑法施行法,第1條之1第2項前段,1-1,A   1

刑法施行法,第1條之1第1項,1-1,A   1

刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減   1

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰   1

刑法,第50條第1項但書,50,總則,數罪併罰   1

刑法,第41條第1項前段,41,總則,易刑   1

刑法,第40條之22,2,總則,法例   1

刑法,第40條之2,40-2,總則,沒收   1

刑法,第38條第4項,38,總則,沒收   1

刑法,第38條第2項,38,總則,沒收   1

刑法,第38條之3,38-3,總則,沒收   1

刑法,第38條,38,總則,沒收   1

刑法,第339條第2項,339,詐欺背信及重利罪   1

刑法,第2條第2項,2,總則,法例   1

刑法,第2條第1項前段,2,總則,法例   1

刑法,第2條第1項,2,總則,法例   1

刑法,第28條,28,總則,正犯與共犯   1

刑法,第215條,215,偽造文書印文罪   1

刑法,第11條前段,11,總則,法例   1

刑事訴訟法,第449條第3項,449,簡易程序   1

刑事訴訟法,第449條第2項,449,簡易程序   1