屏東地方法院  20191031
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
毒品危害防制條例第4條第2項 | 刑事訴訟法第303條第2項 | 毒品危害防制條例第17條第2項 | 毒品危害防制條例第4條第1項 | 刑法第47條第1項,累犯 | 刑法第51條第5項,數罪併罰 | 刑法第59條,刑之酌科及加減 | 刑法第28條,正犯與共犯
| 律師
主文
甲OO犯如附表一編號一至三,五至二十二所示之罪,共貳拾壹罪,各處如附表一編號一至三,五至二十二「主文欄」所示之刑及沒收
應執行有期徒刑拾貳年
甲OO其餘被訴部分(即本院107年度訴字第243號)公訴不受理
乙OO犯如附表一編號十三所示之罪,處如附表一編號十三「主文欄」所示之刑及沒收
丙OO犯如附表一編號一,四至五所示之罪,共參罪,各處如附表一編號一,四至五「主文欄」所示之刑及沒收
應執行有期徒刑肆年捌月
甲OO共同販賣第二級毒品,處有期徒刑肆年
未扣案之門號○九○○一七一一三八號行動電話壹支(含SIM卡壹枚)沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額;未扣案之犯罪所得新臺幣伍仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
丙OO共同販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑肆年
未扣案之門號○○○○○○○○○○號行動電話壹支(含SIM卡壹枚)沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,處有期徒刑參年拾月
扣案如附表二編號七所示之物沒收;未扣案之犯罪所得新臺幣參仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,處有期徒刑參年拾月
扣案如附表二編號七所示之物沒收;未扣案之犯罪所得新臺幣參仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
丙OO販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年柒月
未扣案之門號○○○○○○○○○○號行動電話壹支(含SIM卡壹枚)沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額;未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO共同販賣第二級毒品,處有期徒刑參年柒月
扣案如附表二編號七所示之物沒收;未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
丙OO共同販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑參年柒月
扣案如附表二編號七所示之物沒收
甲OO販賣第二級毒品,處有期徒刑參年柒月
扣案如附表二編號七所示之物沒收;未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,處有期徒刑參年拾月
扣案如附表二編號七所示之物沒收;未扣案之犯罪所得新臺幣參仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,處有期徒刑肆年
扣案如附表二編號七所示之物沒收;未扣案之犯罪所得新臺幣伍仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,處有期徒刑參年拾月
扣案如附表二編號七所示之物沒收;未扣案之犯罪所得新臺幣參仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
扣案如附表二編號七所示之物沒收;未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
扣案如附表二編號七所示之物沒收;未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
扣案如附表二編號七所示之物沒收;未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO共同販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
扣案如附表二編號七所示之物沒收;未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
乙OO共同販賣第一級毒品,累犯,處有期徒刑柒年捌月
扣案如附表二編號七所示之物沒收
甲OO販賣第二級毒品,處有期徒刑肆年壹月
扣案如附表二編號七所示之物沒收;未扣案之犯罪所得新臺幣陸仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,處有期徒刑參年柒月
扣案如附表二編號七所示之物沒收;未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
扣案如附表二編號七所示之物沒收;未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
扣案如附表二編號七所示之物沒收;未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,處有期徒刑參年拾月
扣案如附表二編號七所示之物沒收;未扣案之犯罪所得新臺幣參仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
扣案如附表二編號七所示之物沒收;未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO共同販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
扣案如附表二編號七所示之物沒收;未扣案門號○○○○○○○○○○號行動電話壹支(含SIM卡壹枚)沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額;未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
扣案如附表二編號一、九所示之物均沒收銷燬;扣案如附表二編號七所示之物沒收;未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,處有期徒刑參年柒月
扣案如附表二編號二所示之物均沒收銷燬;扣案如附表二編號七所示之物沒收;未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
判決節錄
一、甲OO、乙OO均明知海洛因係毒品危害防制條例第2條第1項第1款
所規定之第一級毒品,依法不得持有及販賣,甲OO、丙OO亦均明知
甲基安非他命為毒品危害防制條例第2條第2項第2款所列之第二級
毒品,未經許可,不得持有及販賣,竟分別為下列犯行:
理由甲、有罪部分:一、證據能力部分:被告以外之人於審判外
之陳述,雖不符刑事訴訟法第159條之1至之4等4條之規定,而經當
事人於審判程序同意作為證據,法院審酌該言詞陳述或書面陳述
作成時之情況,認為適當者,亦得為證據
當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時,知有刑事訴訟法第
159條第1項不得為證據之情形,而未於言詞辯論終結前聲明異議者
,視為有前項之同意,同法第159條之5定有明文
立法意旨在於傳聞證據未經當事人之反對詰問予以核實,原則上
先予排除
惟若當事人已放棄反對詰問權,於審判程序中表明同意該等傳聞
證據可作為證據
或於言詞辯論終結前未聲明異議,基於尊重當事人對傳聞證據之
處分權,及證據資料愈豐富,愈有助於真實發見之理念,且強化
言詞辯論主義,使訴訟程序得以順暢進行,上開傳聞證據亦均具
有證據能力
查本案判決所引用具傳聞性質之各項證據資料,因檢察官、被告
甲OO、乙OO、丙OO及其等辯護人均同意有證據能力(本院113卷二第
170頁),本院審酌各該傳聞證據作成時之情況,認均與本件待證
事實具有關聯性,且查無證據足以證明言詞陳述之傳聞證據部分
,陳述人有受外在干擾、不法取供或違反其自由意志而陳述之情
形
書面陳述之傳聞證據部分,亦無遭變造或偽造之情事,衡酌各該
傳聞證據,作為本案之證據亦屬適當,自均得為證據,而均有證
據能力
基上,足徵被告甲OO、乙OO、丙OO所為前揭任意性自白核與客觀事
實相符,均堪以採信
(二)辯護人為被告乙OO辯護稱:被告乙OO於本件即如附表一編號13所
示之毒品交易擔任角色僅係因恰與被告甲OO同在,為被告甲OO接
聽電話及交付海洛因,僅屬幫助犯等語
惟:1.按「刑法第28條,乃係以行為人之間具有犯意聯絡、行為分
擔,作為彼此之聯絡,是應就行為之全部共同負責
是依其自白以觀,被告乙OO明知被告甲OO欲販賣第一級毒品予證人
O啟榮,仍與被告甲OO一同前往交易地點,負責交付第一級毒品予
證人O啟榮及收取價金,其與被告甲OO間自有犯意聯絡,並有分擔
販賣第一級毒品犯罪構成要件之部分行為,自屬共同正犯,而非
參與構成要件以外行為之幫助犯,是辯護人所指,尚有誤會,併
予指明
必始終無營利之意思,縱以原價或低於原價有償讓與他人,方難
謂為販賣行為,而僅以轉讓罪論處(最高法院100年度台上字第468
3號判決意旨參照)
販賣毒品之利潤所得,除經坦承犯行或價量俱屬明確者外,本難
查得實情,是以除非別有積極事證,足認係以同一價量委託代買
、轉售或無償贈與,確未牟利以外,尚難執此遽認非法販賣毒品
之證據尚有不足(最高法院97年度台上字第1012號、97年度台上字第
3557號判決意旨參照)
查被告甲OO、乙OO及丙OO所為如附表一所示各次販賣第一級毒品海
洛因或第二級毒品甲基安非他命予購毒者之過程中,既如前述為
向購毒者換取金錢並交付毒品,行為外觀上顯均具備販賣毒品犯
行之構成要件,對被告甲OO、乙OO及丙OO而言應極具風險性,而其
等與前開購毒者間復無深刻交情或其他密切關係,足認有從中賺
取買賣價差牟利之意圖及事實,應屬合理認定,依上開判決意旨
,概可認被告甲OO、乙OO及丙OO均係出於營利之意圖而為之,均屬
販賣行為
(一)核被告甲OO就如附表一編號1至3、5至9、14至15、18、22所示之所
為,均係犯毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪
就如附表一編號10至13、16至17、19至21所示之所為,均係犯毒品危
害防制條例第4條第1項之販賣第一級毒品罪
核被告乙OO就如附表一編號13所示之所為,係犯毒品危害防制條例
第4條第1項之販賣第一級毒品罪
核被告丙OO就如附表一編號1、4至5所示之所為,均係犯毒品危害防
制條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪
被告甲OO販賣第一級毒品、第二級毒品前後,及被告乙OO販賣第一
級毒品前、被告丙OO販賣第二級毒品前,持有毒品之低度行為,
均為販賣毒品之高度行為所吸收,均不另論罪
一編號13所示之販賣第一級毒品犯行,被告甲OO與O政平就如附表一
編號20所示之販賣第一級毒品犯行,均有犯意聯絡與行為分擔,
皆應論以共同正犯
二級毒品犯行(3次),其等犯意各別,行為有異,均應予分論併
罰
被告丙OO前於103年間,因施用毒品案件,經本院分別以103年度簡字
第575號判決判處有期徒刑5月確定,以103年度簡字第1493號判決判
處有期徒刑6月確定,上開2罪嗣經本院以104年度聲字第136號裁定
定應執行有期徒刑10月確定,並於104年7月12日執行完畢等情,有臺
灣高等法院被告前案紀錄表在卷可按
則其等於徒刑執行完畢後,5年以內故意再犯本案有期徒刑以上之
各罪,依刑法第47條第1項規定,均屬累犯
而被告乙OO、丙OO前有施用毒品案件,經入監執行後,仍未戒除毒
癮,再犯本案販賣毒品犯行,其等對於刑罰之反應力顯然較為薄
弱,認被告乙OO、丙OO上開犯行均依刑法第47條第1項之規定加重其
最低本刑,並無大法官釋字775號解釋所指過苛而超過其所應負擔
之罪責之情事,故認除法定刑為死刑、無期徒刑部分依刑法第6
4條第1項及第65條第1項不得加重外,其餘法定刑各依刑法第47條第
1項之規定,均加重其刑
2.按犯第4條至第8條之罪於偵查及審判中均自白者,減輕其刑,毒
品危害防制條例第17條第2項定有明文
被告甲OO、乙OO及丙OO於偵查及本院審理時俱坦承如附表一所示之
販賣第一級毒品或第二級毒品犯行,則就其等販賣第一級毒品或
第二級毒品犯行部分,均應依前開規定減輕其刑,起訴書就附表
編號1(即原起訴書附表編號6)記載被告甲OO未自白,容係誤載,
應予更正
3.按刑事審判旨在實現刑罰權之分配正義,故法院對有罪被告之科
刑,應符合罪刑相當之原則,使輕重得宜,罰當其罪,以契合社
會之法律感情,此所以刑法第57條明定科刑時應審酌一切情狀,
尤應注意該條所列10款事項以為科刑輕重之標準,並於同法第59條
賦予法院以裁量權,如認犯罪之情狀可憫恕,認科以最低度刑仍
嫌過重者,得酌量減輕其刑,俾使法院就個案之量刑,能為適當
之斟酌
刑法第59條之所謂犯罪之情狀,應審酌其犯罪有無可憫恕之事由,
即有無特殊之原因與環境,在客觀上足以引起一般同情,暨宣告
法定低度刑,是否猶嫌過重等因素,以為判斷(參見最高法院3
8年台上字第16號、45年台上字第1165號、51年台上字第899號判例意旨
)
被告甲OO前述販賣第一級毒品之犯行為9次,販賣次數雖多,然對
象多有重複,每次交易所得均為1,000元,被告乙OO販賣第一級毒品
之犯行僅1次,且所得係交付予被告甲OO,其等與購入大量毒品販
賣牟取暴利之毒梟尚屬有別,考量毒品危害防制條例第4條第1項
之法定最低刑為無期徒刑,縱依毒品危害防制條例第17條第2項減
輕後,最低刑仍為有期徒刑15年,就本案之客觀犯行與主觀惡性而
言,尚有情輕法重之情形,爰均依刑法第59條、第60條規定,就
被告甲OO如附表一編號10至13、16至17、19至21所示,被告乙OO如附表
一編號13所示販賣第一級毒品部分均減輕其刑,被告甲OO如附表一
編號10至13、16至17、19至21所示之犯行,並遞減其刑
至被告甲OO所為如附表一編號1至3、5至9、14至15、18、22所示,被告
丙OO所為如附表一編號1、4至5所示販賣第二級毒品犯行,均已適
用毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑,已如上述,則適
用該規定減輕其刑後,其刑度相較原本之法定刑,已有減輕,且
被告甲OO、丙OO本案販賣第二級毒品犯行,對於毒品施用來源之提
供大有助益,影響所及,非僅多數人之生命、身體將可能受其侵
害,國家、社會之法益亦不能免,為害甚鉅,當非個人一己之生
命、身體法益所可比擬,綜觀其情節,實難認屬輕微,並無在客
觀上足以引起一般同情而有情輕法重之情形,自無再依刑法第5
9條規定減輕其刑之餘地
另辯護意旨雖稱被告甲OO於警詢時有供出毒品來源「胖姐」、「肉
粽」及「李銘豐」,應有毒品危害防制條例第17條第1項減刑規定
之適用
至於被告丙OO同時有前述加重、減輕事由,依法先加重(除無期徒
刑外)後減輕其刑
被告乙OO同時有前述加重、減輕事由,依法先加重(除死刑、無期
徒刑外)後遞減其刑
(三)爰審酌被告甲OO、乙OO均明知海洛因係列管之第一級毒品,被
告甲OO、丙OO亦均明知甲基安非他命係列管之第二級毒品,戕害施
用者之身心健康,不僅影響正常生活,且為持續獲取毒品、禁藥
,常淪為竊賊、盜匪或販毒之徒,詎其等因無視法律禁令,罔顧
他人健康,並造成社會治安之隱憂,為本案販賣第一級毒品或第
二級毒品犯行,所為均誠屬不應該
其次,考量刑法第51條數罪併罰定執行刑之立法方式,係採限制加
重原則,非以累加方式定應執行刑,如以實質累加之方式定應執
行刑,則處罰之刑度顯將超過其行為之不法內涵,而違反罪責原
則,並考量因生命有限,刑罰對被告造成之痛苦程度,係隨刑度
增加而生加乘效果,而非以等比方式增加,是以隨罪數增加遞減
其刑罰之方式,當足以評價被告行為之不法性之法理(即多數犯
罪責任遞減原則)
(一)按以營利為目的販入毒品,經多次販賣後,持有剩餘毒品被查
獲者,其各次販賣毒品行為如併合處罰,該持有剩餘毒品之低度
行為,應僅為最後一次販賣毒品之高度行為所吸收,不另論罪,
故就該查獲之剩餘毒品,祗能於最後一次之販賣毒品罪宣告沒收
銷燬,不得於各次販賣毒品罪均宣告沒收銷燬(最高法院100年度
台上字第908號判決意旨參照)
查扣案如附表二編號1、9所示之物,均屬查獲之第一級毒品(詳如
附表二編號1、9備註欄所示),均應依毒品危害防制條例第18條
第1項前段規定,於被告甲OO如附表一編號21所示之罪刑項下宣告沒
收銷燬
編號2所示之物,均屬查獲之第二級毒品(詳如附表二編號2備註欄
所示),均應依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定,於被告
甲OO如附表一編號22所示之罪刑項下宣告沒收銷燬
(二)按刑法第38條第2項規定「供犯罪所用、犯罪預備之物或犯罪所
生之物,屬於犯罪行為人者,得沒收之
又毒品危害防制條例第19條第1項規定「犯第4條至第9條、第12條、
第13條或第14條第1項、第2項之罪者,其供犯罪所用之物,不問屬
於犯罪行為人與否,均沒收之」
就「供犯罪所用之物」另規定「不問屬於犯罪行為人與否,均沒
收之」,採絕對義務沒收原則,設有特別規定,自應依刑法第38條
第2項但書,優先適用毒品危害防制條例第19條第1項宣告沒收
次按共同正犯供犯罪或預備犯罪所用之物,法無必須諭知O帶沒收
之明文,雖實務上有認為本於責任共同之原則,已於共犯中之一
人確定判決諭知沒收,對於其他共犯之判決仍應宣告沒收,或就
各共同正犯間採O帶沒收主義,以避免執行時發生重複沒收之問題
然所謂「責任共同原則」,係指行為人對於犯罪共同加工所發生
之結果,相互歸責,因責任共同,須成立相同之罪名,至於犯罪
成立後應如何沒收,仍須以各行為人對工具物有無所有權或共同
處分權為基礎,並非因共同正犯責任共同,即應對各共同正犯重
複諭知(O帶)沒收
此觀目前實務認為,共同正犯之犯罪所得如採O帶沒收,即與罪刑
法定主義、罪責原則均相齟齬,必須依各共同正犯間實際犯罪利
得分別沒收,始為適法等情益明
又供犯罪或預備犯罪所用之物如已扣案,即無重複沒收之疑慮,
尚無對各共同正犯諭知O帶沒收之必要
而犯罪工具物如未扣案,因法律又有追徵之規定(刑法第38條第4
項),則對未提供犯罪工具物之共同正犯追徵沒收,是否科以超
過其罪責之不利責任,亦非無疑
而重複對各共同正犯宣告犯罪所用之物O帶沒收,除非事後追徵,
否則對非所有權人或無共同處分權之共同正犯宣告沒收,並未使
其承擔財產損失,亦無從發揮任何預防並遏止犯罪之功能
尤以對未經審理之共同正犯諭知O帶沒收,剝奪該共同正犯受審之
權利,更屬違法
至於非所有權人,又無共同處分權之共同正犯,自無庸在其罪刑
項下諭知沒收(最高法院107年度台上字第1109號判決意旨可資參照
)
又按犯第4條之罪者,其供犯罪所用之物,不問屬於犯罪行為人與
否,均沒收之,毒品危害防制條例第19條第1項定有明文
又本條為刑法第38條第2項後段所稱之特別規定,其立法採用與違
禁物沒收相同之規範標準,並藉由剝奪其物,以預防並遏止相關
犯罪之發生
則於數人共同犯罪時,因共同正犯皆為犯罪行為人,故不問屬於
共同正犯中何人所有,均應對各共同正犯諭知沒收,及依刑法第
38條第4項規定追徵其價額(最高法院107年度台上字第2697號判決意
旨參照)
經O:1.扣案如附表二編號7所示之物,為被告甲OO為如附表一編號
2至3、5、19至22所示之販賣第一級毒品、第二級毒品犯行(包含與
被告丙OO、乙OO及同案被告O政平共犯部分),供作聯絡交易毒品
情事所用之物,應依毒品危害防制條例第19條第1項規定,於被告
甲OO所犯各該編號所示之罪刑項下分別宣告沒收
並應依毒品危害防制條例第19條第1項規定及共犯責任共同原則,
於被告甲OO、乙OO所犯如附表一編號13所示之罪刑項下分別宣告沒
收,於被告甲OO、丙OO所犯如附表一編號1、5所示之罪刑項下分別
宣告沒收
未扣案之門號0000000000號行動電話1支(含SIM卡1枚),為被告丙OO為
如附表一編號1、4所示之販賣第二級毒品犯行(包含與被告甲OO
共犯部分),供作聯絡交易毒品情事所用之物,應依毒品危害防
制條例第19條第1項規定,於被告丙OO所犯如附表一編號4所示之罪
刑項下宣告沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追
徵其價額
並應依毒品危害防制條例第19條第1項規定及共犯責任共同原則,
於被告甲OO、丙OO所犯如附表一編號1所示之罪刑項下分別宣告沒收
,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
未扣案之門號0000000000號行動電話1支(含SIM卡1枚),為被告O政平
與甲OO如附表一編號20所示之共同販賣第一級毒品犯行,供作聯絡
交易毒品情事所用之物,應依毒品危害防制條例第19條第1項及共
犯責任共同原則,於被告甲OO所犯該編號所示之罪刑項下宣告沒
收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
2.又按毒品危害防制條例第19條第2項規定:「犯第四條之罪所使用
之水、陸、空交通工具,沒收之
」依本項規定沒收之交通工具,以專供犯第4條之罪所使用者為限
,且屬於犯罪行為人者,始得沒收(最高法院108年度第4次刑事庭
會議決議參照)
」、「前二項之沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時
,追徵其價額
」、「第一項及第二項之犯罪所得,包括違法行為所得、其變得
之物或財產上利益及其孳息
」,刑法第38條之1第1、3、4項分別定有明文
本院113卷一第95頁反面、188頁),則各次販賣第一級毒品、第二級
毒品犯行所得價金,均為被告甲OO之犯罪所得,則就此些犯罪所
得,自應依刑法第38條之1第1項前段、第3項規定,於被告甲OO所犯
各該編號所示之罪刑項下分別宣告沒收,於全部或一部不能沒收
或不宜執行沒收時,追徵其價額
另按刑法第51條關於數罪併罰定應執行者,將原第9款之沒收刪除
,而移至刑法第40條之2第1項,依刑法第40條之2第1項規定,被告甲
OO、丙OO所犯各罪主文所宣告沒收之物,應併執行之,附此敘明
乙、公訴不受理部分一、追加起訴意旨略以:被告甲OO明知海洛因
及甲基安非他命分別為毒品危害防制條例第2條第2項第1款、第2
款所明定列管之第一、二級毒品,且經行政院衛生署(已改制為
衛生福利部)明令公告列為禁藥管理,依法不得販賣、持有,竟
意圖販賣營利,基於販賣第一級毒品海洛因及第二級毒品甲基安
非他命而持有之犯意,先以其持用手機之通訊軟體LINE聯絡姓名年
籍不詳,綽號「阿豐」之成年男子,雙方約於106年8月13日18時許
,在屏東縣內埔鄉老埤村某處,由被告甲OO以2萬5,000元代價,向「
阿豐」同時購入第一級毒品海洛因11小包(含袋毛重9.5公克)、
第二級毒品甲基安非他命16小包(含袋毛重12.5公克)而持有之
因認被告甲OO涉犯毒品危害防制條例第4條第6項、第1項、第2項販
賣第一級毒品、第二級毒品未遂罪嫌(原追加起訴書係載為毒品
危害防制條例第5條第1、2項意圖販賣而持有第一級毒品、第二級
毒品罪嫌,業經檢察官當庭變更起訴法條)等語
二、按已經提起公訴之案件,在同一法院重行起訴者,應諭知不
受理之判決,刑事訴訟法第303條第2款定有明文
故對後起訴之同一事實,或有裁判上一罪關係之案件,避免重覆
審判,一事二罰,自非得再予起訴,故檢察官就同一事實全部為
先後兩次起訴,或僅就實質上一罪或裁判上一罪之一部分犯罪事
實提起公訴,依審判不可分之原則,應就全部予以審判,其他部
分如在同一法院重行起訴時,如先後起訴之同一案件尚未經實體
上判決確定,法院應依刑事訴訟法第303條第2款就重行起訴繫屬在
後部分諭知不受理之判決,不得僅於前案就全部事實予以審判,
而對後案不予處理,亦不得將先後起訴案件以所謂合併審判之方
式,就各該數訴,為同一實體之判決(最高法院96年度台上字第
5830號、97年度台非字第530號、106年度台非字第263號判決意旨參照
)
基上,被告甲OO係基於販賣營利之意圖,1次販入如附表二編號1至
2所示之物,於為如附表一編號21至22所示之販賣第一級毒品、第
二級毒品犯行時,自如附表二編號1至2所示之物取出販賣,則如附
表二編號1至2所示之物係其為如附表一編號21至22所示之販賣第一
級毒品、第二級毒品犯行所剩,其販賣第一級毒品、第二級毒品
未遂行為,應為如附表一編號21至22所示之販賣第一級毒品、第
二級毒品行為所吸收,自不應就其販賣第一級毒品、第二級毒品
未遂行為另行論罪,則檢察官以106年度偵字第9077號、106年度偵字
第1945號,就被告甲OO所為如附表一編號21至22所示之販賣第一級毒
品、第二級毒品犯行提起公訴,起訴效力及於有實質上一罪關係
之販賣第一級毒品、第二級毒品未遂罪犯行,故檢察官就該部分
犯行,再以107年度偵字第618號、107年度偵字第1736號追加起訴書
追加起訴(即本院107年度訴字第243號),自屬重複起訴,應為不
受理之諭知
據上論斷,應依刑事訴訟法第299條第1項前段、第303條第2款,毒品
危害防制條例第4條第1項、第2項、第17條第2項、第18條第1項前段
、第19條第1項,刑法第11條、第28條、第47條第1項、第59條、第5
1條第5款、第38條之1第1項前段、第3項、第40條之2第1項,判決如主
文
本案經檢察官楊士逸提起公訴及移送併案審理,檢察官吳政洋追
加起訴,檢察官黃彥凱到庭執行職務
加重
刑法,第47條第1項,47,總則,累犯
減輕
刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減
毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A
毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A
判例
最高法院100年度台上字第4683號判決意旨參照
最高法院97年度台上字第1012號、97年度台上字第3557號判決意旨參照
參見最高法院38年台上字第16號、45年台上字第1165號、51年台上字第899號判例意旨
最高法院100年度台上字第908號判決意旨參照
最高法院107年度台上字第1109號判決意旨可資參照
最高法院107年度台上字第2697號判決意旨參照
最高法院108年度第4次刑事庭會議決議參照
最高法院96年度台上字第5830號、97年度台非字第530號、106年度台非字第263號判決意旨參照
名詞
低度行為 2 , 高度行為 2 , 分論併罰 1 , 詰問 2 , 自白 4 , 共同正犯 11 , 追加起訴 4 , 傳聞證據 5 , 幫助犯 2 , 不另論罪 2
適用法條

刑事訴訟法,第303條第2項,303,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第303條第2項,303,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第303條第2項,303,第一審,公訴,審判

毒品危害防制條例,第4條第1項,4,A

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A

刑法,第11條,11,總則,法例

刑法,第28條,28,總則,正犯與共犯

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯

刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收

刑法,第40條之2第1項,40-2,總則,沒收

引用法條

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A   9

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A   6

毒品危害防制條例,第4條第1項,4,A   6

刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減   5

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A   4

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯   4

毒品危害防制條例,第4條,4,A   3

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A   3

刑法,第51條,51,總則,數罪併罰   3

刑法,第40條之2第1項,40-2,總則,沒收   3

刑事訴訟法,第303條第2項,303,第一審,公訴,審判   3

毒品危害防制條例,第2條第2項第2款,2,A   2

刑法,第57條,57,總則,刑之酌科及加減   2

刑法,第4條,4,總則,法例   2

刑法,第38條第4項,38,總則,沒收   2

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收   2

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收   2

刑法,第28條,28,總則,正犯與共犯   2

毒品危害防制條例,第9條,9,A   1

毒品危害防制條例,第5條第2項,5,A   1

毒品危害防制條例,第5條,5,A   1

毒品危害防制條例,第4條第6項,4,A   1

毒品危害防制條例,第2條第2項第1款,2,A   1

毒品危害防制條例,第2條第1項第1款,2,A   1

毒品危害防制條例,第19條第2項,19,A   1

毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A   1

毒品危害防制條例,第14條第2項,14,A   1

毒品危害防制條例,第14條第1項,14,A   1

毒品危害防制條例,第13條,13,A   1

毒品危害防制條例,第12條,12,A   1

刑法,第8條,8,總則,法例   1

刑法,第65條第1項,65,總則,刑之酌科及加減   1

刑法,第64條第1項,64,總則,刑之酌科及加減   1

刑法,第60條,60,總則,刑之酌科及加減   1

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰   1

刑法,第38條第2項後段,38,總則,沒收   1

刑法,第38條第2項但書,38,總則,沒收   1

刑法,第38條第2項,38,總則,沒收   1

刑法,第38條之14,38-14,A   1

刑法,第38條之1,38-1,總則,沒收   1

刑法,第11條,11,總則,法例   1

刑事訴訟法,第4條,4,總則,法院之管轄   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第159條第1項,159,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之5,159-5,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之1,159-1,總則,證據,通則   1