高雄地方法院  20191029
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
毒品危害防制條例第4條第2項 | 毒品危害防制條例第10條第2項 | 毒品危害防制條例第17條第2項 | 毒品危害防制條例第11條第2項 | 刑法第47條第1項,累犯 | 刑法第51條第5項,數罪併罰
| 律師
主文
甲OO犯如附表一編號1至5「主文欄」所示之伍罪,各處如附表一編號1至5「主文欄」所示之刑及沒收
又持有第二級毒品,累犯,處有期徒刑伍月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日,扣案如附表二編號1所示之第二級毒品甲基安非他命壹包(含包裝袋壹只,驗後淨重拾貳點壹玖柒公克),沒收銷燬
又施用第二級毒品,累犯,處有期徒刑陸月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日,扣案如附表二編號2,3所示之第二級毒品甲基安非他命貳包(含包裝袋貳只,驗後淨重分別為零點零玖零公克,零點零陸陸公克),均沒收銷燬,附表二編號4,6所示之物,均沒收
不得易科罰金部分,應執行有期徒刑肆年拾月,得易科罰金部分,應執行有期徒刑捌月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
甲OO販賣第二級毒品,處有期徒刑參年拾月
扣案如附表二編號6、7、8、10所示之物,均沒收;未扣案之犯罪所得新臺幣參仟伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,處有期徒刑參年拾月
扣案如附表二編號6、7、8、10所示之物,均沒收;未扣案之犯罪所得新臺幣參仟伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,處有期徒刑參年柒月
扣案如附表二編號6、7、8、10所示之物,均沒收;未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,處有期徒刑參年柒月
扣案如附表二編號6、7、8、10所示之物,均沒收;未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,處有期徒刑肆年貳月
扣案如附表二編號6、7、8、10所示之物,均沒收;未扣案之犯罪所得新臺幣貳萬元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
判決節錄
一、甲OO明知甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第2款所
列之第二級毒品,不得販賣、持有及施用,竟仍分別為下列行為
:
二、案經高雄市政府警察局林園分局報告臺灣高雄地方檢察署檢
察官偵查起訴及移送併案審理、追加起訴
一、追加起訴部分:按刑事案件於第一審辯論終結前,得就與本
案相牽連之犯罪,追加起訴,刑事訴訟法第265條第1項定有明文
而所謂相牽連之案件,則係指刑事訴訟法第7條所列之:一、一人
犯數罪者
一、(三)所示犯行,為一人犯數罪之相牽連案件關係,乃以108年度
毒偵字第2063號、108年度偵字第12361號追加起訴書追加事實欄一、
(三)所示之犯罪事實,由本院以108年度易字第394號受理
自該追加起訴之形式及程序觀察,與刑事訴訟法第7條第1款所指「
一人犯數罪」之要件及同法第265條第1項之「於第一審言詞辯論
終結前」規定相符
從而,本件追加起訴程序自屬合法,先予敘明
二、證據能力:次按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述,
除法律有規定者外,不得作為證據,刑事訴訟法第159條第1項定有
明文
又被告以外之人於審判外之陳述,雖不符刑事訴訟法第159條之1至
第159條之4之規定,而經當事人於審判程序同意作為證據,法院審
酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況,認為適當者,亦得為證
據
當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時,知有同法第159條第
1項不得為證據之情形,而未於言詞辯論終結前聲明異議者,視為
有前項之同意,刑事訴訟法第159條之5定有明文
查被告及其辯護人於本院行審理程序時,對本判決以下引用具有
傳聞證據性質之證據資料,均同意有證據能力(見訴字卷第135至
139頁、第173至174頁,易字卷第47至49頁、第75至76頁),本院審酌該
具有傳聞證據性質之證據,其取得過程並無瑕疵,與待證事實具
有關聯性,證明力非明顯過低,以之作為證據係屬適當,依刑事
訴訟法第159條之5規定,認俱有證據能力
又本院後述所引用之非供述證據部分,與本案均有關聯性,且查
無違反法定程序取得之情,依刑事訴訟法第158條之4規定反面解釋
,亦具證據能力
(一)犯罪事實欄一、(一)部分:1.被告先後於如附表一編號1至5所示
之時間、地點,以其所有扣案如附表二編號10所示之IPHONE廠牌行
動電話(門號0000000000號)作為聯絡工具,並以其所有如附表二編
號6至8所示之分裝杓、電子磅秤及分裝袋供分裝秤量及預備分裝
毒品之用,各以如附表一編號1至5所示之交易方式及價格,分別
販賣第二級毒品甲基安非他命予O哲欣、O德榮及O子雲,共5次之事
實,業據被告於警詢、偵查中及本院審理時均坦承不諱(見警一
卷第15至19頁,偵一卷第129至134頁,聲羈卷第33頁,偵聲卷第27頁
,訴字卷第23至25頁、第129至133頁、第174頁、第192頁),核與證人
O哲欣、O德榮及O子雲於警詢及偵查中證述情節相符(見警二卷第
36至39頁、第53至55頁、第68至69頁,偵一卷第46至47頁、第73至75頁
、第95至96頁),並有高雄市政府警察局林園分局108年3月5日搜索
扣押筆錄暨扣押物品目錄表(見警二卷第85至91頁)、扣案物品照
片(見警二卷第92至98頁)、指認犯罪嫌疑人O錄表(見警一卷第
42至45頁、第52至60頁、第76至79頁)、通訊監察譯文(見警二卷第
47至48頁、第63至64頁、第82頁)等件附卷為憑,及如附表二編號6、
7所示供其分裝秤量毒品之分裝杓2支及電子磅秤1台、編號8所示
預備分裝毒品所用之分裝袋1包、編號10所示供販毒聯絡之行動電
話1支(含門號0000000000號SIM卡1枚)等物扣案為憑(見訴字卷第97頁
、第99頁),足認被告上開自白與事實相符,洵堪採為論科之依
據
又扣案如附表二編號1所示之白色結晶1包經送高雄市立凱旋醫院鑑
定,結果確含第二級毒品甲基安非他命成分(驗前、驗後淨重詳
如附表二編號1所示),亦有該院108年4月9日高市凱醫驗字第5843
2號濫用藥物成品檢驗鑑定書附卷可參(見警二卷第119頁),足認
被告上開自白與事實相符,自堪採為論科之依據
(三)犯罪事實欄一、(三)部分:1.被告於108年3月1日某時許,在不詳
處所,以不詳之代價向O某購入如附表二編號2、3所示之第二級毒
品甲基安非他命2包後,於同年3月4日20時許在其位在高雄市○○
區○○路000號6樓居所,以其所有如附表二編號6所示之分裝杓將
第二級毒品甲基安非他命置入編號4所示之吸食器內,以燒烤吸食
煙霧之方式,施用第二級毒品甲基安非他命1次之事實,業據被告
於警詢、偵查中及本院審理時均坦承不諱(見警三卷第9頁反面
,偵二第24至25頁,易字卷第43頁、第76頁、第94頁),並有高雄市
政府警察局林園分局108年3月5日搜索扣押筆錄暨扣押物品目錄表
(見警三卷第14至19頁)、扣案物品照片(見警三卷第21至23頁)、
高雄市政府警察局林園分局查獲施用(持有)毒品案件經過情形
O錄表(見警三卷第36頁)、高雄市政府警察局林園分局毒品案件
嫌犯代號與真實姓名對照表(代號:林偵108069號,見警三卷第3
8頁,訴字卷第67頁)、正修科技大學超微量研究科技中心108年3月
11日尿液檢驗報告(見警四卷第14頁,訴字卷第69頁)等附卷足憑
,及如附表二編號2、3所示施用剩餘之毒品2包,編號4所示供本案
施用毒品所用之吸食器1組,編號6所示盛取毒品之分裝杓2支扣案
為憑(見訴字卷第97頁、第100頁)
又如附表二編號2、3所示白色結晶2包,經送高雄市立凱旋醫院鑑
定,結果確含第二級毒品甲基安非他命成分(驗前、驗後淨重均
詳如附表二編號2、3所示),有該院108年4月9日高市凱醫驗字第00
000號濫用藥物成品檢驗鑑定書附卷可憑(見警三卷第35頁),足認
被告上開自白與事實相符,自堪採為論科之依據
2.又毒品危害防制條例係為防制毒品危害,維護身心健康而制定之
特別法,行為人於14歲以上未O18歲之際第1次施用毒品案件,經少
年法院裁定令入勒戒處所觀察、勒戒完畢,嗣經裁定不付審理確
定後,若在5年內、行為人已O18歲時第2次犯施用毒品案件,即屬
「再犯」,而非按少年事件處理法第83條之1此一視為未曾受該宣
告之(普通)規定,視同「初犯」(94年少年法院庭長法官業務
研討會法律問題提案第18號研討結論、91年11月6日臺灣高等法院暨
所屬法院91年法律座談會研討結果參照)
又於觀察、勒戒執行完畢釋放後5年內之96年間,再犯施用毒品案
件,經本院以96年度簡字第1568號判處有期徒刑3月確定,嗣經減刑
為有期徒刑1月15日,有臺灣高等法院被告前案O錄表在卷可佐(見
易字卷第61至69頁)
(一)按甲基安非他命屬毒品危害防制條例第2條第2項第2款所列之第
二級毒品,均不得非法販賣、持有及施用
核被告就如附表一編號1至5所為,均係犯毒品危害防制條例第4條
第2項之販賣第二級毒品罪
就犯罪事實欄一、(二)所為,係犯毒品危害防制條例第11條第2項之
持有第二級毒品罪
就犯罪事實一、(三)所為,係犯毒品危害防制條例第10條第2項之施
用第二級毒品罪
被告就如附表一編號1至5、犯罪事實欄一、(三)所示各次販賣、施
用毒品前,持有各該毒品之低度行為,均為其後販賣、施用之高
度行為所吸收,均不另論罪
被告所犯前開7罪間,顯係犯意各別,行為互殊,應予分論併罰
一編號1至5所示之販賣甲基安非他命犯行均不予加重其刑,就犯罪
事實欄一、(二)、(三)所示之持有及施用第二級毒品犯行,予以
加重其刑,說明如下:被告前因施用毒品案件,經本院以105年
度簡字第4575號判決判處有期徒刑5月確定,於106年6月26日易科罰金
執行完畢等情,有臺灣高等法院被告前案O錄表在卷可佐(見易
字卷第66頁),其受有期徒刑執行完畢後,5年以內故意再犯本案
有期徒刑以上之7罪,依刑法第47條第1項規定均構成累犯
按刑法第47條第1項規定:「受徒刑之執行完畢,或一部之執行
而赦免後,5年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者,為累犯,加重
本刑至二分之一
惟其不分情節,基於累犯者有其特別惡性及對刑罰反應力薄弱等
立法理由,一律加重最低本刑,於不符合刑法第59條所定要件之情
形下,致生行為人所受之刑罰超過其所應負擔罪責之個案,其人
身自由因此遭受過苛之侵害部分,對人民受憲法第8條保障之人
身自由所為限制,不符憲法罪刑相當原則,牴觸憲法第23條比例原
則
於修正前,為避免發生上述罪刑不相當之情形,法院就該個案應
依本解釋意旨,裁量是否加重最低本刑(司法院釋字第775號解釋
文參照)
是依上開解釋意旨,於被告行為後,刑法第47條第1項就最低本刑
部分之效力已由「應加重其刑」變更為「得加重其刑」,而以變
更後之「得加重其刑」較有利於被告,則本院就被告上開構成刑
法第47條第1項累犯之事由,就最低本刑部分是否應加重其刑一事
,自應予以裁量
經查,被告前開構成累犯之案件,係施用毒品案件,其罪質與
本件被告所犯如附表一編號1至5所示販賣甲基安非他命犯行仍有所
差異,難認被告就此部分犯行有何具有特別惡性及對刑罰反應力
薄弱之情事,故經本院裁量後,認不需就被告上開販賣甲基安非
他命犯行予以加重其刑
惟被告前開構成累犯之案件,其罪質與被告所犯犯罪事實欄一、
(三)之施用第二級毒品犯行相同,且被告亦自承犯罪事實欄一、(
二)所示持有之第二級毒品是要供己施用(見易字卷第45頁),未
及施用即為警查獲,其持有第二級毒品之罪質堪認與前開構成累
犯之施用第二級毒品相同,被告前經刑之執行完畢後,猶未能悔
改,而再為供己施用之目的而持有第二級毒品及施用第二級毒品
犯行,就此部分足認其對刑罰反應力薄弱,故經本院裁量後,認
就犯罪事實欄一、(二)、(三)之持有、施用第二級毒品部分有加重
之必要,爰依刑法第47條第1項之規定,加重其刑
2.次按犯毒品危害防制條例第4條至第8條之罪於偵查及審判中均自
白者,減輕其刑,同條例第17條第2項定有明文
查被告就本案如附表一編號1至5所示之販賣第二級毒品犯行,於偵
查及本院審理中均自白不諱,業如前述,爰依毒品危害防制條例
第17條第2項之規定,就如附表一編號1至5所示之販賣第二級毒品
犯行,均減輕其刑
3.再按毒品危害防制條例第17條第1項固規定「犯第4條至第8條、第
10條或第11條之罪,供出毒品來源,因而查獲其他正犯或共犯者,
減輕或免除其刑」,但所稱「毒品來源」,係指被告持有供己犯
同條項所列各罪之毒品來源之謂
非謂被告一有「自白」、「指認」毒品來源之人,即得依上開規
定予以減免其刑(最高法院108年台上字第1057號刑事判決意旨參照
)
」,有該分局108年6月14日高市警林分偵字第10871408500號函、108年8
月20日高市警林分偵字第10871962800號函等在卷可稽(見訴卷第59頁
,易字卷第27頁),惟林○萍嗣經臺灣高雄地方檢察署以108年度偵
字第4958號、第8520號為不起訴處分確定,另被告於警詢時雖供稱
其販賣、施用及持有之毒品係向O某、「其阿」購買,惟員警亦無
因被告之供述因而查獲該等人,是以,被告所犯本案販賣、持有
及施用第二級毒品犯行,均未有因被告供出毒品來源因而查獲正
犯或共犯之情,無適用毒品危害防制條例第17條第1項規定而予減
刑之餘地
(三)爰以行為人之責任為基礎,審酌被告明知毒品戕害施用者之身
心健康,難以戒除,詎其無視法律禁令,販賣第二級毒品甲基安
非他命予O哲欣、O德榮、O子雲共5次,助長施用毒品行為,並直
接戕害國民身心健康,間接危害社會、國家健全發展,且自身未
能澈底戒除毒品,仍繼續施用,顯見其並無戒除毒害之決心,自
應予責難
惟念及被告犯後始終坦承販賣、持有及施用第二級毒品犯行,態
度尚可,又其販賣之第二級毒品數量、金額尚非甚鉅,持有第二
級毒品之數量不多、期間不長,且施用毒品乃自戕一己之身體健
康,並具有病患性人格之特質,其施用毒品行為本身對社會所造
成之危害並非直接、鉅大
(四)定執行刑:按數罪併罰,分別宣告多數有期徒刑者,於各刑中
之最長期以上,各刑合併之刑期以下,定其刑期,但不得逾30年
,刑法第51條第5款定有明文
犯罪事實欄一、(二)、(三)之犯罪時間均係在108年3月間,實質侵害
法益之質與量,未如形式上單從罪數所包含範圍之鉅,如以實質
累加之方式定應執行刑,其刑度將超過其行為之不法內涵,有違
罪責相當性原則,復考量因生命有限,刑罰對被告造成之痛苦程
度,係隨刑度增加而生加乘效果,而非以等比方式增加,是以隨
罪數增加遞減其刑罰之方式,當足以評價被告行為之不法性之法
理(即多數犯罪責任遞減原則),爰依前揭規定,就其中不得易
科罰金(即附表一編號1至5)部分及得易科罰金(即犯罪事實欄
一、(二)及(三)),分別定其應執行刑如主文所示,並就得易科罰
金部分,諭知同上之易科罰金折算標準
至被告所犯不得易科罰金之罪與得易科罰金之罪,尚不得逕予併
合處罰,而應分別執行,或另由被告請求檢察官聲請合併定其應
執行刑,併此指明
(一)扣案如附表二編號1至3所示之第二級毒品甲基安非他命3包:1
.按查獲之第一、二級毒品及專供製造或施用第一、二級毒品之器
具,不問屬於犯罪行為人與否,均沒收銷燬之,毒品危害防制條
例第18條第1項前段定有明文
二編號1所示之甲基安非他命係被告為犯罪事實欄一、(二)犯行所
持有,編號2、3所示甲基安非他命係被告為犯罪事實欄一、(三)所
示犯行施用剩餘,業據被告供陳在卷(見易字卷45頁,訴字卷第
131頁),是上開毒品不問屬於犯罪行為人與否,應依毒品危害防
制條例第18條第1項前段規定,分別隨同於被告所犯犯罪事實欄一
、(二)及(三)所示之持有、施用第二級毒品罪下,予以宣告沒收銷
燬
(二)扣案如附表二編號4、6至8、10所示之物:1.按供犯罪所用、犯
罪預備之物,屬於犯罪行為人者,得沒收之,刑法第38條第2項前
段定有明文
又按犯毒品危害防制條例第4條之罪者,其供犯罪所用之物,不問
屬於犯罪行為人與否,均沒收之,毒品危害防制條例第19條第1項
定有明文
2.查扣案如附表二編號4、6所示之吸食器1組及分裝杓2支係被告所
有,且供被告為犯罪事實欄一、(三)所示施用第二級毒品甲基安非
他命犯行所用之物,業經被告供陳明確(見易字卷第45頁,訴字
卷第133頁),爰依刑法第38條第2項前段規定,均隨同於被告所犯
犯罪事實欄一、(三)所示之施用第二級毒品罪下,予以宣告沒收
之
3.另扣案如附表二編號6所示之分裝杓2支、編號7所示之電子磅秤1
台、編號10所示之IPHONE廠牌行動電話1支(含門號:0000000000號SIM卡
1枚,IMEI:000000000000000號),係被告所有,且係供被告為如附表
一編號1至5所示販賣第二級毒品犯行所用之物,業據被告供陳在卷
(見警一卷第9頁,訴字卷第25頁、第133頁),應依毒品危害防制
條例第19條第1項規定,均隨同於被告所犯附表一編號1至5所示販
賣第二級毒品罪下,予以宣告沒收之
4.又扣案如附表二編號8所示之分裝袋1包,係被告所有,且係預備
供被告為如附表一編號1至5所示販賣毒品犯行所用之物,業據被
告供陳在卷(見警一卷第9頁,訴字卷第25頁),而該分裝袋為尚
未使用之新品,亦有扣押物品照片在卷可憑(見警一卷第69頁),
爰依刑法第38條第2項前段規定,隨同於被告所犯如附表一編號1
至5所示各次販賣第二級毒品罪下,予以宣告沒收之
沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額,
刑法第38條之1第1項前段、第3項定有明文
2.查,被告就如附表一編號1至5所示各次販賣毒品之價金,均已收
取乙節,業據被告自承在卷(見訴字卷第23頁),堪認如附表一
編號1至5所示販賣毒品之價金均屬被告本件販毒之犯罪所得,雖被
告經員警扣得如附表二編號11所示現金9600元,然該扣案款項業經
被告供承與上述販賣毒品犯行無涉(見訴字卷第133頁),再參以
員警查扣該等現金相距被告前揭販賣毒品已有一段時日,客觀上
亦難證明與本件犯行有何關聯,自難認屬被告上開販賣毒品所得
,是以,被告本件販毒之犯罪所得,未據扣案,應依前揭規定,
分別隨同於被告所犯如附表一編號1至5所示販賣第二級毒品罪下
,予以宣告沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追
徵其價額
(四)本案既宣告多數沒收,應依刑法第40條之2第1項規定併執行之
據上論斷,應依刑事訴訟法第299條第1項前段,毒品危害防制條例
第4條第2項、第10條第2項、第11條第2項、第17條第2項、第18條第1
項前段、第19條第1項,刑法第11條、第47條第1項、第41條第1項前段
、第8項、第51條第5款、第38條第2項前段、第38條之1第1項前段、
第3項、第40條之2第1項,判決如主文
本案經檢察官胡詩英提起公訴、移送併案審理及追加起訴,檢察
官朱秋菊到庭執行職務
加重
刑法,第47條第1項,47,總則,累犯
減輕
毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A
毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A
判例
司法院釋字第775號解釋文參照
最高法院108年台上字第1057號刑事判決意旨參照
名詞
低度行為 1 , 高度行為 1 , 分論併罰 1 , 傳聞證據 1 , 供述證據 1 , 自白 6 , 不另論罪 1 , 追加起訴 6 , 非供述證據 1
適用法條

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A

毒品危害防制條例,第11條第2項,11,A

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A

刑法,第11條,11,總則,法例

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯

刑法,第41條第1項前段,41,總則,易刑

刑法,第41條第8項,41,總則,易刑

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰

刑法,第38條第2項前段,38,總則,沒收

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收

刑法,第40條之2第1項,40-2,總則,沒收

引用法條

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯   6

刑法,第38條第2項前段,38,總則,沒收   4

毒品危害防制條例,第4條,4,A   3

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A   3

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A   3

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A   3

毒品危害防制條例,第8條,8,A   2

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A   2

毒品危害防制條例,第2條第2項第2款,2,A   2

毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A   2

毒品危害防制條例,第11條第2項,11,A   2

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A   2

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰   2

刑法,第40條之2第1項,40-2,總則,沒收   2

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收   2

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收   2

刑事訴訟法,第265條第1項,265,第一審,公訴,起訴   2

刑事訴訟法,第159條第1項,159,總則,證據,通則   2

刑事訴訟法,第159條之5,159-5,總則,證據,通則   2

毒品危害防制條例,第11條,11,A   1

毒品危害防制條例,第10條,10,A   1

憲法,第8條,8,人民之權利義務   1

憲法,第23條,23,人民之權利義務   1

少年事件處理法,第83條之1,83-1,附則   1

刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減   1

刑法,第41條第8項,41,總則,易刑   1

刑法,第41條第1項前段,41,總則,易刑   1

刑法,第11條,11,總則,法例   1

刑事訴訟法,第7條第1項,7,總則,法院之管轄   1

刑事訴訟法,第7條,7,總則,法院之管轄   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第159條之4,159-4,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之1,159-1,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第158條之4,158-4,總則,證據,通則   1