桃園地方法院  20190904
檢方:公訴 , 院方:簡式審判程序  |  
毒品危害防制條例第11條第4項 | 毒品危害防制條例第10條第2項 | 毒品危害防制條例第10條第1項 | 刑法第55條,數罪併罰 | 毒品危害防制條例第10條 | 刑法第51條第5項,數罪併罰 | 毒品危害防制條例第11條第3項
主文
甲OO持有第一級毒品純質淨重十公克以上,處有期徒刑壹年貳月
又施用第一級毒品,處有期徒刑柒月
應執行有期徒刑壹年柒月
扣案如附表一所示之物,均沒收銷燬之,如附表二所示之物,均沒收
判決節錄
(一)明知海洛因、甲基安非他命分別為毒品危害防制條例第2條第
2項第1款、第2款所列管之第一級、第二級毒品,均不得非法持有
,且對於持有純質淨重逾10公克之海洛因、持有純質淨重逾20公克
之甲基安非他命,該條例第11條第3項、第4項另有處罰規定
(三)臺灣高等法院被告前案紀錄表
(一)就事實欄一、(一)所示部分:1.核被告所為係犯毒品危害防制
條例第11條第3項之持有第一級毒品純質淨重10公克以上罪、第4項
之持有第二級毒品純質淨重20公克以上罪
至公訴意旨就被告持有第一級毒品純質淨重10公克以上及第二級毒
品純質淨重20公克以上部分雖未起訴,惟此部分業經蒞庭實行公
訴之檢察官當庭補充犯罪事實,且此部分犯罪與已經起訴之施用
第一級毒品之部分,有想像競合犯之裁判上一罪關係,為起效力
所及,本院自得併予審理,附此敘明
2.按最高法院歷年來針對罪數問題乃建立所謂「吸收犯」之理論(
最高法院93年度臺上字第6502號判決參照),且其類型亦非專以高
度行為吸收低度行為一類為限,尚包括全部行為吸收部分(階段
)行為等
又所謂高度行為吸收低度行為,乃係基於法益侵害之觀點,認為
當高度行為之不法內涵足以涵蓋低度行為時,方得論以吸收犯
因此吾人應可推知當行為人持有毒品數量達O定標準以上者,由於
此舉相較於僅持有少量毒品之不法內涵較高、O定刑亦隨之顯著提
升,縱令行為人係為供個人施用而1次購入,由於該等行為不法
內涵非原本施用毒品行為所得涵蓋,自不得拘泥於以往施用行為
吸收持有行為之既定見解,應本諸行為不法內涵高低行為判斷標
準,改認持有O定數量以上毒品之行為屬高度行為而得吸收施用毒
品行為,或逕認施用毒品之輕行為當為持有超過O定數量毒品之重
行為所吸收,方屬允當,至於持有海洛因未達10公克之情形,毒
品危害防制條例第11條第1項既另有處罰規定,與持有達10公克以
上即屬不同犯罪,則持有海洛因未達10公克,並有施用犯行,仍由
施用行為吸收持有之低度行為,兩者並無扞格之處(臺灣高等法
院暨所屬法院98年法律座談會刑事類提案第15號意旨參照)
查:本案被告雖係為供己施用而持有第一級毒品海洛因、第二級
毒品甲基安非他命,然其持有之第一級毒品海洛因數量已達純質
淨重10公克以上,持有之第二級毒品甲基安非他命數量已達純質淨
重20公克以上,是被告施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基
安非他命之低度行為,應分別為其持有第一級毒品海洛因純質淨
重10公克以上、第二級毒品甲基安非他命純質淨重20公克以上之高
度行為所吸收,均不另論罪
二級毒品甲基安非他命純質淨重20公克以上,係以一行為觸犯數罪
名,為想像競合犯,應依刑法第55條規定,從一重以持有第一級
毒品純質淨重10公克以上之罪論處
(二)就事實欄一、(二)所示部分:1.核被告所為,係犯毒品危害防
制條例第10條第1項之施用第一級毒品罪,及同條例第10條第2項之
施用第二級毒品罪
其為供己施用而持有第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他
命之低度行為,應分別為施用之高度行為所吸收,均不另論罪
2.被告上開所為係一行為觸犯二罪名,為想像競合犯,應依刑法第
55條規定,從一重之施用第一級毒品罪處斷
(三)被告所犯上開2罪間,犯意分別,行為互殊,應予分論併罰
兼衡其犯罪之動機、目的、手段、素行、持有毒品之數量及其犯
罪後坦承犯行,態度尚可等一切情狀,分別量處如主文所示之刑
及定其應執行之刑,以資懲儆
(一)扣案如附表一所示之毒品,均係供被告本案持有所查獲之毒品
,不問屬於被告與否,均應依毒品危害防制條例第18條第1項前段
規定,宣告沒收銷燬之
(二)扣案如附表二所示之物,均為被告所有,供本案施用毒品所用
,業據被告供明在卷(見本院108年6月24日準備程序筆錄第3頁)
,爰俱依刑法第38條第2項前段規定,宣告沒收
五、應適用之法條:刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前
段、第310條之2、第454條第1項,毒品危害防制條例第10條第第1項、
第2項、第11條第3項、第4項、第18條第1項前段,刑法第11條、第
55條、第51條第5款、第38條第2項前段
判例
最高法院93年度臺上字第6502號判決參照
最高法院歷年來針對罪數問題乃建立所謂「吸收犯」之理論(最高法院93年度臺上字第6502號判決參照
名詞
想像競合 3 , 低度行為 5 , 吸收犯 2 , 分論併罰 1
適用法條

刑事訴訟法,第273條之1第1項,273-1,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第310條之2,310-2,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第454條第1項,454,簡易程序

毒品危害防制條例,第10條,10,A

毒品危害防制條例,第10條第1項,10,A

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A

毒品危害防制條例,第11條第3項,11,A

毒品危害防制條例,第11條第4項,11,A

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A

刑法,第11條,11,總則,法例

刑法,第55條,55,總則,數罪併罰

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰

刑法,第38條第2項前段,38,總則,沒收

引用法條

毒品危害防制條例,第11條第4項,11,A   3

毒品危害防制條例,第11條第3項,11,A   3

刑法,第55條,55,總則,數罪併罰   3

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A   2

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A   2

毒品危害防制條例,第10條第1項,10,A   2

刑法,第38條第2項前段,38,總則,沒收   2

毒品危害防制條例,第2條第2項第2款,2,A   1

毒品危害防制條例,第2條第2項第1款,2,A   1

毒品危害防制條例,第11條第1項,11,A   1

毒品危害防制條例,第10條,10,A   1

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰   1

刑法,第11條,11,總則,法例   1

刑事訴訟法,第454條第1項,454,簡易程序   1

刑事訴訟法,第310條之2,310-2,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第273條之1第1項,273-1,第一審,公訴,審判   1