高等法院  20190905
上訴 , 不服 第一審判決  |  
刑法第74條第1項第1款,緩刑 | 證券交易法第171條第7項,罰則 | 刑法第55條,數罪併罰 | 證券交易法第171條第1項第1款,罰則 | 刑法第74條第2項第4款,緩刑 | 刑法第30條第2項,正犯與共犯 | 刑法第30條第1項,正犯與共犯 | 刑法第28條,正犯與共犯 | 證券交易法第171條第2項,罰則
| 律師
主文
原判決關於19OO,戊OO,20OO共同違反證券交易法第155條第1項第4款規定部分,乙OO,丁OO,13OO,21OO幫助犯證券交易法第155條第1項第4款規定部分,及壬OO,辛OO,葵OO,14OO,10OO,11OO,22OO部分,均撤銷
┌─┬─────────────────────────┐│1.│19OO共同犯證券交易法第一百七十一條第│││二項,第一項第一款之高買證券罪,處有期徒刑拾年
未│││扣案犯罪所得碩天科技股份有限公司股票213仟股及其孳│││息,除應發還被害人,第三人或得請求損害賠償之人外,│││與戊OO,20OO,壬OO連帶沒收之,於全部或一部不能│││沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
│├─┼─────────────────────────┤│2.│戊OO共同犯證券交易法第一百七十一條第二項,第一項第│││一款之高買證券罪,處有期徒刑拾年
未扣案犯罪所得碩│││天科技股份有限公司股票213仟股及其孳息,除應發還被│││害人,第三人或得請求損害賠償之人外,與甲OO,陶易│││森,壬OO連帶沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執│││行沒收時,追徵其價額
│├─┼─────────────────────────┤│3.│20OO共同犯證券交易法第一百七十一條│││第二項,第一項第一款之高買證券罪,處有期徒刑柒年拾│││月
未扣案犯罪所得碩天科技股份有限公司股票213仟股│││及其孳息,除應發還被害人,第三人或得請求損害賠償之│││人外,與甲OO,戊OO,壬OO連帶沒收之,於全部或一│││部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
│├─┼─────────────────────────┤│4.│壬OO共同犯證券交易法第一百七十一條第二項,第一項│││第一款之高買證券罪,處有期徒刑柒年拾月
未扣案犯罪│││所得碩天科技股份有限公司股票213仟股及其孳息,除應│││發還被害人,第三人或得請求損害賠償之人外,與甲OO│││,戊OO,20OO連帶沒收之,於全部或一部不能沒收或不│││宜執行沒收時,追徵其價額
│├─┼─────────────────────────┤│5.│乙OO幫助犯證券交易法第一百七十一條第一項第一款之│││高買證券罪,處有期徒刑壹年捌月
緩刑肆年
│├─┼─────────────────────────┤│6.│丁OO幫助犯證券交易法第一百七十一條第一項第一款之│││高買證券罪,處有期徒刑壹年捌月
緩刑參年
│├─┼─────────────────────────┤│7.│13OO幫助犯證券交易法第一百七十一條第一項第一款之│││高買證券罪,處有期徒刑壹年拾月
緩刑參年
│├─┼─────────────────────────┤│8.│21OO幫助犯證券交易法第一百七十一條│││第一項第一款之高買證券罪,處有期徒刑壹年捌月
│├─┼─────────────────────────┤│9.│辛OO幫助犯證券交易法第一百七十一條第一項第一款之│││高買證券罪,處有期徒刑壹年拾月
緩刑肆年,並應於判│││決確定後六月內向公庫支付新臺幣陸拾萬元
│├─┼─────────────────────────┤│10.│葵OO幫助犯證券交易法第一百七十一條第一項第一款之│││高買證券罪,處有期徒刑壹年捌月
緩刑參年,並應於判│││決確定後六月內向公庫支付新臺幣伍拾萬元
│├─┼─────────────────────────┤│11.│14OO幫助犯證券交易法第一百七十一條第一項第一款之高│││買證券罪,處有期徒刑貳年
緩刑肆年,並應於判決確定│││後六月內向公庫支付新臺幣陸拾萬元
│├─┼─────────────────────────┤│12.│22OO幫助犯證券交易法第一百七十一條第一項第一款之高│││買證券罪,處有期徒刑壹年捌月
緩刑肆年,並應於判決│││確定後六月內向公庫支付新臺幣陸拾萬元
│├─┼─────────────────────────┤│13.│10OO幫助犯證券交易法第一百七十一條第一項第一款之│││高買證券罪,處有期徒刑壹年捌月
緩刑參年,並應於判│││決確定後六月內向公庫支付新臺幣貳拾萬元
│├─┼─────────────────────────┤│14.│11OO幫助犯證券交易法第一百七十一條第一項第一款之│││高買證券罪,處有期徒刑壹年陸月
緩刑參年,並應於判│││決確定後六月內向公庫支付新臺幣貳拾萬元
│├─┼─────────────────────────┤│15.│扣案如附件各編號所示之碩天科技股份有限公司股票及其│││孳息,除應發還被害人,第三人或得請求損害賠償之人外│││,均沒收
原審判決
原審主文
甲OO共同違反對於在證券交易所上市之有價證券,不得有意圖抬高集中交易市場某種有價證券之交易價格,自行或以他人名義,對該有價證券,連續以O價買入之規定,處有期徒刑伍年
又共同意圖妨礙司法機關調查,而隱匿有關O件,紀錄,處有期徒刑壹年陸月
又共同公司負責人,公司應收之股款,股東並未實際繳納,而以申請O件表明收足,處有期徒刑肆月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
上開不得易科罰金部分,應執行有期徒刑陸年
乙OO幫助違反對於在證券交易所上市之有價證券,不得有意圖抬高集中交易市場某種有價證券之交易價格,自行或以他人名義,對該有價證券,連續以O價買入之規定,處有期徒刑壹年捌月
又共同公司負責人,公司應收之股款,股東並未實際繳納,而以申請O件表明收足,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
均緩刑肆年,並應於本案判決確定後陸個月內,向公庫支付新臺幣陸拾萬元
丙OO共同違反對於在證券交易所上市之有價證券,不得有意圖抬高集中交易市場某種有價證券之交易價格,自行或以他人名義,對該有價證券,連續以O價買入之規定,處有期徒刑參年貳月
又共同意圖妨礙司法機關調查,而隱匿有關紀錄,處有期徒刑壹年貳月
又共同公司負責人,公司應收之股款,股東並未實際繳納,而以申請O件表明收足,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
上開不得易科罰金部分,應執行有期徒刑參年捌月
丁OO幫助違反對於在證券交易所上市之有價證券,不得有意圖抬高集中交易市場某種有價證券之交易價格,自行或以他人名義,對該有價證券,連續以O價買入之規定,處有期徒刑壹年捌月
又共同公司負責人,公司應收之股款,股東並未實際繳納,而以申請O件表明收足,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
均緩刑參年,並應於本案判決確定後陸個月內,向公庫支付新臺幣伍拾萬元
戊OO共同違反對於在證券交易所上市之有價證券,不得有意圖抬高集中交易市場某種有價證券之交易價格,自行或以他人名義,對該有價證券,連續以O價買入之規定,處有期徒刑陸年
又共同藏匿人犯,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
己OO共同違反對於在證券交易所上市之有價證券,不得有意圖抬高集中交易市場某種有價證券之交易價格,自行或以他人名義,對該有價證券,連續以O價買入之規定,處有期徒刑參年貳月
辛OO幫助違反對於在證券交易所上市之有價證券,不得有意圖抬高集中交易市場某種有價證券之交易價格,自行或以他人名義,對該有價證券,連續以O價買入之規定,處有期徒刑壹年拾月
緩刑肆年,並應於本案判決確定後陸個月內,向公庫支付新臺幣陸拾萬元
壬OO共同違反對於在證券交易所上市之有價證券,不得有意圖抬高集中交易市場某種有價證券之交易價格,自行或以他人名義,對該有價證券,連續以O價買入之規定,處有期徒刑參年貳月
葵OO幫助違反對於在證券交易所上市之有價證券,不得有意圖抬高集中交易市場某種有價證券之交易價格,自行或以他人名義,對該有價證券,連續以O價買入之規定,處有期徒刑壹年捌月
緩刑參年,並應於本案判決確定後陸個月內,向公庫支付新臺幣伍拾萬元
12OO幫助違反對於在證券交易所上市之有價證券,不得有意圖抬高集中交易市場某種有價證券之交易價格,自行或以他人名義,對該有價證券,連續以O價買入之規定,處有期徒刑壹年捌月
又共同意圖妨礙司法機關調查,而隱匿有關O件,處有期徒刑壹年
應執行有期徒刑貳年
緩刑參年,並應於本案判決確定後陸個月內,向公庫支付新臺幣參拾萬元
13OO幫助違反對於在證券交易所上市之有價證券,不得有意圖抬高集中交易市場某種有價證券之交易價格,自行或以他人名義,對該有價證券,連續以O價買入之規定,處有期徒刑壹年捌月
又共同意圖妨礙司法機關調查,而隱匿有關O件,處有期徒刑壹年
應執行有期徒刑貳年
緩刑參年,並應於本案判決確定後陸個月內,向公庫支付新臺幣參拾萬元
14OO幫助違反對於在證券交易所上市之有價證券,不得有意圖抬高集中交易市場某種有價證券之交易價格,自行或以他人名義,對該有價證券,連續以O價買入之規定,處有期徒刑壹年捌月
緩刑肆年,並應於本案判決確定後陸個月內,向公庫支付新臺幣陸拾萬元
22OO幫助違反對於在證券交易所上市之有價證券,不得有意圖抬高集中交易市場某種有價證券之交易價格,自行或以他人名義,對該有價證券,連續以O價買入之規定,處有期徒刑壹年捌月
緩刑肆年,並應於本案判決確定後陸個月內,向公庫支付新臺幣陸拾萬元
17OO共同藏匿人犯,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
緩刑參年,並應於本案判決確定後陸個月內,向公庫支付新臺幣伍拾萬元
18OO共同意圖妨礙司法機關調查,而隱匿有關紀錄,處有期徒刑壹年貳月
緩刑肆年,並應於本案判決確定後陸個月內,向公庫支付新臺幣陸拾萬元
甲OO,18OO被訴違反洗錢防制法部分,均無罪
庚OO,10OO,11OO,16OO,均無罪
上訴人  :  檢察官 , 19O O , 戊O O , 20O O , 壬O O , 丁O O , 13O O , 葵O O
上訴理由
肆、撤銷改判之說明:一10OO、11OO部分:原審疏未詳查,就10OO、
11OO部分遽為無罪之諭知,尚有未洽,檢察官就此部分之上訴有理
由
檢察官上訴指摘原審此部分不當,為有理由
判決節錄
原判決關於19OO(原名甲OO)、戊OO、20OO(原名丙OO)共同違反證券
交易法第155條第1項第4款規定部分,乙OO、丁OO、13OO、21OO(原名
12OO)幫助犯證券交易法第155條第1項第4款規定部分,及壬OO、辛
OO、葵OO、14OO、10OO、11OO、22OO部分,均撤銷
┌─┬─────────────────────────
┐│1.│19OO(原名甲OO)共同犯證券交易法第一百七十一條第││
│二項、第一項第一款之高買證券罪,處有期徒刑拾年
│├─┼────────────────────────
─┤│2.│戊OO共同犯證券交易法第一百七十一條第二項、第一項
第│││一款之高買證券罪,處有期徒刑拾年
│├─┼────────────────────────
─┤│3.│20OO(原名丙OO)共同犯證券交易法第一百七十一條││
│第二項、第一項第一款之高買證券罪,處有期徒刑柒年拾││
│月
│├─┼────────────────────────
─┤│4.│壬OO共同犯證券交易法第一百七十一條第二項、第一項
│││第一款之高買證券罪,處有期徒刑柒年拾月
│├─┼────────────────────────
─┤│5.│乙OO幫助犯證券交易法第一百七十一條第一項第一款之
│││高買證券罪,處有期徒刑壹年捌月
│├─┼────────────────────────
─┤│6.│丁OO幫助犯證券交易法第一百七十一條第一項第一款之
│││高買證券罪,處有期徒刑壹年捌月
│├─┼────────────────────────
─┤│7.│13OO幫助犯證券交易法第一百七十一條第一項第一款之
│││高買證券罪,處有期徒刑壹年拾月
│├─┼────────────────────────
─┤│8.│21OO(原名12OO)幫助犯證券交易法第一百七十一條││
│第一項第一款之高買證券罪,處有期徒刑壹年捌月
│├─┼────────────────────────
─┤│9.│辛OO幫助犯證券交易法第一百七十一條第一項第一款之
│││高買證券罪,處有期徒刑壹年拾月
│├─┼────────────────────────
─┤│10.│葵OO幫助犯證券交易法第一百七十一條第一項第一款之
│││高買證券罪,處有期徒刑壹年捌月
│├─┼────────────────────────
─┤│11.│14OO幫助犯證券交易法第一百七十一條第一項第一款之
高│││買證券罪,處有期徒刑貳年
│├─┼────────────────────────
─┤│12.│22OO幫助犯證券交易法第一百七十一條第一項第一款之
高│││買證券罪,處有期徒刑壹年捌月
│├─┼────────────────────────
─┤│13.│10OO幫助犯證券交易法第一百七十一條第一項第一款之
│││高買證券罪,處有期徒刑壹年捌月
│├─┼────────────────────────
─┤│14.│11OO幫助犯證券交易法第一百七十一條第一項第一款之
│││高買證券罪,處有期徒刑壹年陸月
戊OO、甲OO、丙OO、壬OO及己OO(下稱甲OO等人)明知依證券交易法
第155條第1項第4款、第5款規定,對於在公開集中交易市場交易之
有價證券,不得有「意圖抬高或壓低集中交易市場某種有價證券
之交易價格,自行或以他人名義,對該有價證券,連續以O價買入
或以低價賣出」及「意圖造成集中交易市場某種有價證券交易活
絡之表象,自行或以他人名義,連續委託買賣或申報買賣而相對
成交」之行為,以免破壞股票交易市場秩序及損害投資人權益,
竟仍共同基於操縱碩天公司股票價格之犯意聯絡,意圖抬高碩天
公司股票之交易價格獲利,自100年4月18日起至100年8月10日止(下
稱炒作期間)炒作碩天公司股票
三、在前述炒作期間,甲OO、辛OO2人明知依證券交易法第155條第1
項第6款規定,對於在證券交易所上市之有價證券,不得有「意圖
影響集中交易市場有價證券交易價格,而散布不實資料」之行為
,竟共同基於違反上開規定之犯意聯絡,明知碩天公司在100年6月
24日股東會召開前所公布之100年度半年獲利為每股1.5元,甲OO與
辛OO商討後,推由辛OO撰寫「據參加股東會的陶姓股東指出,……
總經理何濂洵表示,公司現有15.9億元現金,由於公司正處『高速
發展』階段,所以留存現金供研發與擴展之用
理由甲、程序部分:一、審理範圍:本件除被告甲OO等14人被訴違
反證券交易法第155條第1項第4款(含第5款、第6款)部分之犯行,
經最高法院撤銷本院前審判決發回更審(己OO經本院前審通緝中
),尚未確定外,其餘部分已告確定,故本院僅就甲OO等14人違反
證券交易法第155條第1項第4款(含第5款、第6款)部分予以審理
(一)證交所就碩天公司股票交易製作之分析意見書及及其附件所本
之相關交易資料,以及證交所就碩天公司股票交易所函覆之相關
資料,乃買賣碩天公司股票之客觀交易情形之統計,係碩天公司
股票之成交價格、數量及大盤指數、交易量等客觀數據資料,均
為證交所業務反覆進行紀錄之O書,證交所監視部之江逸鴻且已
說明該所對於碩天股票成交價格、數量及大盤指數、交易量等數
據資料監看、統計作成之經過(見上訴卷(七)第40-50頁背面),可
見其製作過程,並無顯不可信之情狀,符合刑事訴訟法第159條之
4第2款所定特信性業務上O書之規定,自有證據能力
(二)下列所引用之通訊監察譯文,係臺北市調查處依法100年度聲監
字第987號通訊監察所得,有通訊監察書及電話附表在卷(見臺北
市調查處北防字第10143043760號卷第289-292頁),核其監聽期間、通
訊監察號碼均與上開通訊監察書核准之範圍相符,且通訊監察內
容亦據原審勘驗明確,並有通訊監察譯文之勘驗筆錄在卷足憑(
見原審卷(九)第57-123頁),復經本院於審判期日依法調查,自得
為判斷之依據
(三)以下所引具傳聞性質之各項供述證據,經本院依法調查後,被
告等人及其辯護人均未於言詞辯論終結前,就證據能力部分有所
異議,本院復查無該等證據有違背法定程序取得或顯不可信之情
狀,依刑事訴訟法159條之5規定,應有證據能力
(四)本件認定事實所引用之非供述證據,並無證據證明係公務員違
背法定程式所取得,亦無刑事訴訟法第159條之4顯有不可信之情
況與不得作為證據之情形,且經本院於審判程序依法進行證據之
調查、辯論,被告等人於訴訟上之程序權即已受保障,自得為判
斷之依據
四丁OO:我沒有提供個人證券帳戶予甲OO、戊OO等人使用,單純受
甲OO所託到銀行辦理存匯相關手續,完全不知甲OO等人的炒作行為
,也沒有幫助犯罪的意思
二、甲OO、戊OO、壬OO、丙OO等人共同違反證券交易法第155條第1項
第4款、第5款規定部分,有下列事證足憑:
(四)按共同正犯之成立,有以共同犯意實行犯罪構成要件之行為者
而共同正犯之意思聯絡不以事前有所謀議為限,即僅於行為當時
有共同犯意之聯絡者,亦屬之,且其表示之方法,亦不以明示通
謀為必要,即相互間有默示之合致,亦無不可
又共同正犯,係共同實行犯罪行為之人,在共同意思範圍內,各
自分擔犯罪行為之一部,相互利用他人之行為,以達其犯罪之目
的,其成立不以全體均參與實行犯罪構成要件之行為為要件,其
行為分擔,亦不以每一階段皆有參與為必要,倘具有相互利用其
行為之合同意思所為,仍應負共同正犯之責
2.甲OO、戊OO、丙OO、壬OO等人在本案各司其職,透過彼此分工合作
,遂行本件犯行,壬OO、丙OO雖未全程參與炒作期間之犯行,然此
僅影響其2人涉案程度之深淺,其等與甲OO、戊OO間基於相互利用
行為之合同之意思,各司其職,甲OO、戊OO、壬OO、丙OO仍應負共
同正犯之責
亦即甲OO、戊OO、壬OO、丙OO4人間,就本案違反證券交易法第155條
第1項第4款、第5款之犯行,有犯意聯絡與行為分擔,均為共同正
犯
三、甲OO、辛OO違反證券交易法第155條第1項第6款意圖影響集中交
易市場有價證券交易價格,而散布不實資料部分:
四、乙OO、丁OO、辛OO、葵OO、12OO、13OO、14OO、22OO、10OO、11OO等人幫
助違反證券交易法第155條第1項第4款、第5款規定部分:
3.綜合上開事證,足徵乙OO雖出借帳戶供甲OO等人之炒股,且協助
存入交割款,但對於甲OO等人之炒作之構成要件行為並未介入,僅
為必要之協助,乙OO之自白幫助犯罪與事證相符,可以採信,其
幫助違反證券交易法之犯行,可以認定
12OO辯稱僅是他人之工具,並無幫助犯行云云,顯係飾卸之詞,委
無足採
(十一)按刑法上之幫助犯,係對於犯罪與正犯有共同之認識,而以
幫助之意思,對於正犯資以助力,而未參與實施犯罪之行為者而
言
依上開說明,乙OO等10人均為幫助犯
再者甲OO等人亦有委由他人下單炒作之情形,乙OO等10人對於本件
炒作股票之整體獲利,尚難認有直觀且明確之認識,檢察官未就
此部分舉證,復查無證據證明乙OO等10人知悉本件犯罪所得超過1億
元,自難認其等之幫助行為有符合犯罪所得超過1億元之加重情
形,而應僅論以證券交易法第155條第1項第4款、第5款規定之幫助
犯,併此敘明
(四)甲OO等人炒作碩天股票犯行,尚有下列事證:1.按證券交易法
第155條第1項第4款規定對於在證券交易所上市之有價證券,不得有
意圖抬高集中交易市場某種有證券之交易價格,自行或以他人名
義,對該有價證券,連續以O價買入之行為
故如行為人主觀上有拉抬交易市場上特定有價證券之意圖,且客
觀上,於一定期間內,就該特定之有價證券有連續以O價買進之行
為,不論是否已致使交易市場之該特定有價證券價格發生異常變
化之結果,均屬違反該規定,而該當同法第171條高買證券違法炒
作罪
關於證券交易法第155條第1項第5款所規定之「相對成交」,係指行
為人在證券集中交易市場買賣股票,依電腦撮合交易之機會,由
同一人或同一集團之人利用多數相同人或不同人所設帳戶,依一
定之相同價格及數量,為相反方向之證券買賣,以撮合交易成功
,因買賣雙方之委託人同屬一人(或同一集團之人),實際上並
無移轉證券所有權之行為
易言之,行為人為拉抬股價所能使用之手段眾多,有直接以漲停
價委買者,亦有逐步以O於前盤揭示最佳賣價委買者,更有在預判
股價將呈下跌走勢時以前盤成交價持續委買以維持股價者,無論
如何,均屬證交法第155條第1項第4款禁止人為干預股價之非法炒
股手段
對照碩天公司於100年5月11日以碩字第10005011、10005012號函覆甲OO等
人略以:因未檢附學歷及經歷等相關證明O件,依公司法第192條之
1第5項第4款及公開發行公司獨立董事設置及應遵循事項辦法第5款
第5項第4款規定,趙國明不列入獨立董事候選人名單各等語(見
上訴卷(二)第230-232頁)
且證交所未依前開作業要點第2、3條之規定,針對碩天公司交易情
形通知券商、上市公司內部稽核或營業部門主管,根本無從認定
甲OO、戊OO有炒作碩天股價,造成交易活絡情形云云
然O:1.「臺灣證券交易所股份有限公司公布或通知注意交易資訊
暨處置作業要點」第4條第1項規定,證交所於每日收盤後,即分析
上市有價證券之交易,發現有某種有價證券漲跌幅度、成交量、
週轉率、集中度、本益比、股價淨值比、券資比、溢折價百分比
等情形之一有異常時,公告其交易資訊之漲跌幅度、成交量、週
轉率、集中度、本益比、股價淨值比、券資比、溢折價百分比
可見上開規範主要之目的,乃在促使投資人注意某種有價證券有
前述異常情形,俾於主管機關監視規定之管理有所依據,並非判
斷有無違反證券交易法第155條第1項第4、5款以高買低賣證券或相
對成交方式炒作股票之依據
2.前揭作業要點第2條、第3條係證交所提醒券商交割風險之依據,
然證券商仍應本於專業判斷投資人之交易是否異常,證交所有無
提醒券商交割風險與甲OO等人是否意圖炒作碩天公司股價無關,
更不能以證交所未提醒券商本件有違約交割風險,反推甲OO等人無
炒作犯行
亦即券商雖早以內部控制制度及內部稽核制度自律管理並降低自
身客戶違約交割風險,仍無法阻絕甲OO等人遂行其等不法操縱股價
之犯行,自難以上述作業要點第2條、第3條證交所於例外情形提
醒券商交割風險之規定,作為甲OO等人無炒作股票犯罪之證明
一、新舊法比較:按行為後法律有變更者,適用行為時之法律,
但行為後之法律有利於行為人者,適用最有利於行為人之法律,
刑法第2條第1項定有明文
(一)被告等行為後,證券交易法第155條第1項第4款於104年7月1日修
正公布,將原條文「意圖抬高或壓低集中交易市場某種有價證券
之交易價格,自行或以他人名義,對該有價證券,連續以O價買入
或以低價賣出」,修正為:「意圖抬高或壓低集中交易市場某種
有價證券之交易價格,自行或以他人名義,對該有價證券,連續
以O價買入或以低價賣出,而有影響市場價格或市場秩序之虞
此部分修正已涉及構成要件之變更,自屬法律變更,經比較後,
以修正後之條文有利於被告,依刑法第2條第1項但書規定應適用之
(二)證券交易法第171條於被告等行為後,先後於101年1月4日、107年
1月31日修正:101年1月4日就第171條第1項第1款並未修正,僅於該
條第1項第3款增訂須致公司遭受損害達500萬元之要件,並配合增
訂第3項之罪,將第4、5、7項之序文規定進行文字修正,此部分於
本案不生影響,無新舊法比較之問題
107年1月31日修正第171條第2項,原條文:「犯前項之罪,其犯罪
所得金額達新臺幣1億元以上者」,修正為「犯前項之罪,其因犯
罪獲取之財物或財產上利益金額達新臺幣1億元以上者」
參照107年1月31日修法之立法說明(略以):原第2項之「犯罪所得
」,指因犯罪該股票之市場交易價格,或當時該公司資產之市值
為認定基準,司法實務上亦認為計算時應扣除犯罪行為人之成本
,為避免造成未來司法實務犯罪認定疑義,爰將第2項「犯罪所得
」修正為「因犯罪獲取之財物或財產上利益」,以資明確
亦即本條第2項雖經前述修正,但修正前關於「犯罪所得」之定義
,與修正後「因犯罪獲取之財物或財產上利益」實屬相同,僅係
司法實務見解之明文化,此部分當無法律變更而應比較適用新舊
法之情形
(三)經比較新舊法之結果,證券交易法第155條第1項第4款、第171條
第1項第1款、第2項均應逕行適用修正後即裁判時法
(一)核甲OO、戊OO、丙OO、壬OO等4人所為,均係違反證券交易法第1
55條第1項第4款、第5款之規定,且因犯罪獲取之財物與財產上利益
金額達1億元以上,應依證券交易法第171條第2項、第1項第1款論
處
甲OO、辛OO另犯違反證券交易法第155條第1項第6款之規定,應論以
證券交易法第171條第1項第1款之罪
(二)核乙OO、丁OO、13OO、12OO、辛OO、葵OO、14OO、22OO、10OO、11OO等10
人,係幫助甲OO等人違反證券交易法第155條第1項第4款、第5款之規
定,應依刑法第30條第1項、證券交易法第171條第1項第1款論處
而依檢察官所舉事證,尚乏積極證據證明乙OO等10人明知或可得知
悉甲OO等人因犯罪獲取之財物及財產上利益金額達已1億元以上,
依所知輕於所犯,從其所知,以及罪證有疑,利於被告之原則,
尚難認乙OO等10人有幫助犯證券交易法第171條第2項所規定之加重
情形,自不應論以加重犯行之幫助犯,附此敘明
(三)公訴意旨雖認乙OO、丁OO、13OO、12OO、辛OO、葵OO、14OO、22OO、1
0OO、11OO等10人為本件之共同正犯,惟乙OO等10人在主觀上僅有幫助
犯意,且未實施構成要件行為,應為幫助犯,公訴意旨認係共同
正犯,容有誤會,然基本社會事實同一,爰變更起訴法條為幫助
犯證券交易法第155條第1項第4款、第5款之罪,應依刑法第30條第
1項、證券交易法第171條第1項第1款之規定論處
(四)甲OO、戊OO、丙OO(自100年6月1日起)、壬OO(至100年6月30日止
)與己OO間,就違反證券交易法第155條第1項第4款、第5款部分,具
有犯意聯絡與行為分擔,為共同正犯
辛OO、甲OO間就違反證券交易法第155條第1項第6款部分,有犯意聯
絡與行為分擔,為共同正犯
(五)證券交易法第155條第1項第4款、第5款所規定之行為,本以行為
人須有接續多次操縱某種上市有價證券之交易價格,及接續多次
造成某種上市有價證券交易活絡表象行為之存在,始符合各該犯
罪之構成要件
甲OO、戊OO、丙OO、壬OO等4人均基於單一犯意,分別於上述參與犯
罪期間所為各次操縱、抬高碩天股票交易價格,及為造成碩天股
票交易活絡表象而為前揭多次相對買賣碩天股票之動作,違反證
券交易法第155條第1項第4款、第5款規定之多次犯行,時間密接,
犯罪構成要件相同,並均係侵害同一法益,其各舉動之獨立性極
為薄弱,依社會通念無法強行分開,在刑法評價上,均應視為數
個舉動之接續進行而為接續犯之單純一罪
(六)甲OO違反證券交易法第155條第1項第4款、第5款、第6款規定之犯
行
戊OO、丙OO、壬OO違反證券交易法第155條第1項第4款、第5款規定之
犯行,均各基於一個犯罪意思決定為之,應評價為一個犯罪行為
,均屬一行為觸犯數罪名之想像競合犯,應依刑法第55條前段規定
,分別從情節重者之證券交易法第155條第1項第4款之規定論處
乙OO、丁OO、14OO、葵OO、12OO、13OO、22OO、10OO、11OO均以一幫助行為
,幫助甲OO等人違反證券交易法第155條第1項第4款、第5款規定之犯
行,屬一行為觸犯數罪名之想像競合犯,均從情節重者之刑法第
30條第1項、證券交易法第155條第1項第4款之幫助犯論處
辛OO所犯違反證券交易法第155條第1項第6款規定之犯行,與其幫助
甲OO等人違反證券交易法第155條第1項第4款、第5款規定之犯行,
亦屬一行為觸犯數罪名之想像競合犯,亦從情節重者論以刑法第
30條第1項、證券交易法第155條第1項第4款之幫助犯
(一)依刑法第30條第1項減輕其刑:乙OO、丁OO、13OO、12OO、辛OO、葵
OO、14OO、22OO、10OO、11OO等10人之幫助犯行,依刑法第30條第2項規
定,按正犯之刑減輕之
(二)丁OO、22OO、葵OO、14OO不依刑法第59條減輕其刑:丁OO、22OO、葵
OO、14OO之前揭幫助行為,影響碩天公司股價,且犯罪金額甚鉅,
對於國家證券市場交易秩序之危害程度相當嚴重,其等危害金融
秩序及投資人財產之情節,於審酌一切犯罪情狀之下,難認有何
客觀上顯然足以引起一般同情或情輕法重之憾之情形,自無刑法
第59條之適用餘地
丁OO等4人請求以刑法第59條減輕其刑云云,難認有據
(三)乙OO、辛OO、葵OO、14OO、22OO、10OO等人不符合證券交易法第171條
第5項之減刑要件:按證券交易法第171條第5項規定所稱之「自白
」,應指就所犯同法第171條第1項至第3項(其第1項包括行為人有
同法第155條第1項第1款至第7款所規定之行為)犯罪構成要件事實
之全部或主要部分為承認之供述,始符自白減刑
14OO、22OO請求依證券交易法第171條第5項規定減刑云云,自無可採
肆、撤銷改判之說明:一10OO、11OO部分:原審疏未詳查,就10OO、
11OO部分遽為無罪之諭知,尚有未洽,檢察官就此部分之上訴有理
由
二甲OO、戊OO、壬OO、丙OO、乙OO、丁OO、14OO、辛OO、葵OO、12OO、13O
O、22OO部分:原審以甲OO、戊OO、壬OO、丙OO等4人違反證券交易法第
155條第1項第4款
乙OO、丁OO、14OO、辛OO、葵OO、12OO、13OO、22OO幫助違反證券交易法
第155條第1項第4款部分事證明確,予以論罪科刑,固非無見
惟O:甲OO、戊OO、壬OO、丙OO等人之犯罪所得達1億以上,應論以
證券交易法第171條第2項、第1項第1款之加重罪刑,原審認本案無
犯罪所得,且論以未加重之罪責,均有未洽
被告等人行為後,證券交易法第155條第1項第4款、第171條均有修
正,原判決未及比較新舊法,亦有未合
檢察官上訴指摘原審此部分不當,為有理由
葵OO上訴請求從輕量刑云云,雖均無理由,惟原判決既有上揭可議
,自應由本院將原判決此部分撤銷改判
四緩刑之諭知:乙OO等10人前均未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑
之宣告等情,有前案紀錄表在卷可稽,可見其等之素行尚佳,係
因親友請託之故,一時失慮,致罹刑典,復審酌乙OO等10人經此偵
審程序及科刑宣告之教訓,當已足使渠等有所警惕,故認前所宣
告之刑,以暫不執行為適當,爰依刑法第74條第1項第1款之規定
,就乙OO、14OO、辛OO、22OO此部分犯行,均併予宣告緩刑4年
又考量其等之犯罪情節,分別依刑法第74條第2項第4款之規定,命
14OO、辛OO、22OO應於判決確定後6月內向公庫支付60萬元
末查,乙OO、丁OO、13OO、12OO之全部犯行經檢察官起訴後,經原審
及本院前審均諭知緩刑,上訴最高法院後,部分犯行經駁回上訴
確定,致本院審理本案尚未確定部分犯行時,乙OO等4人卻有在5年
內曾受有期徒刑以上刑之宣告紀錄,此等全部犯行曾經評價應予
緩刑,嗣因部分犯罪先行確定之情形,與被告犯數罪經分別起訴
並先後判決確定之情形不同,此等因審級救濟結果所導致之不利
益不應由被告承擔,故本院認乙OO、丁OO、13OO、12OO仍得諭知緩刑
,均附此敘明
證券交易法第171條關於沒收規定,亦於107年1月31日修正,自同年
2月2日起生效
依刑法第2條第2項規定「沒收適用裁判時之法律」,關於沒收之法
律適用,尚無新舊法比較之問題,應適用新修正沒收之規定
且本件被告等人之犯罪所得應否沒收,依特別法優於普通法原則
,應優先適用新修正證券交易法第171條之規定,合先敘明
二、證券交易法第171條第7項規定:「犯第1項至第3項之罪,犯罪
所得屬犯罪行為人或其以外之自然人、法人或非法人團體因刑法
第38條之1第2項所列情形取得者,除應發還被害人、第三人或得請
求損害賠償之人外,沒收之」,其中「犯罪所得」,依刑法第38
條之1第4項規定,包括違法行為所得、其變得之物或財產上利益及
其孳息
又共同正犯犯罪所得之沒收或追徵,若共同正犯各成員對於不法
利得享有共同處分權限,惟彼此間分配狀況未臻具體明確,且難
以區別各人分得之數,自應負連帶沒收之責
附件所示帳戶為被告或第三人所有,供本案犯罪所用,且扣案之
附件帳戶內之股票均為本案犯罪所得,均應依證券交易法第171條
第7項、刑法第38條之1第4項規定,就各帳戶內之碩天公司股票及其
孳息均沒收
且因本案犯罪所得是否另有其他應發還被害人、第三人或得請求
損害賠償之人之情形,尚屬不明,參照前揭說明,就上開沒收部
分均附加證券交易法第171條第7項「除應發還被害人、第三人或得
請求損害賠償之人外」之條件,以臻完備
且依上開說明,於甲OO等4人O下宣告沒收犯罪所得時,均應附加證
券交易法第171條第7項「除應發還被害人、第三人或得請求損害賠
償之人外」之條件,以及此部分宣告沒收之犯罪所得均未自動繳
交或扣案,應依刑法第38條之1第3項規定,於全部或一部不能沒
收或不宜執行沒收時,各自追徵其價額
陸、不另為無罪諭知部分:一公訴意旨另略以:甲OO等人自100年3
月4日至4月17日亦涉犯違反證券交易法第155條第1項第4款、第5款之
犯行,因認此部分亦有涉犯證券交易法第171條第2項、第1項第1款
之罪嫌等語
又不能證明被告犯罪者,應諭知無罪之判決,刑事訴訟法第154條
第2項、第301條第1項分別定有明文
檢察官所舉事證不能令本院確信碩天公司在此段時間內之股價波
動,係因甲OO等人之行為所致,或者其所為已經有影響市場價格或
市場秩序之虞,就檢察官所指此部分犯行,本應為無罪之諭知,
惟起訴書認此部分與前開論罪科刑之有罪部分具有接續犯、想像
競合犯之包括一罪關係,爰不另為無罪之諭知
據上論斷,應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299條第
1項前段、第300條,證券交易法第155條第1項第4款、第5款、第6款
、第171條第1項第1款、第2項、第7項,刑法第2條第1項、第11條前段
、第28條、第30條第1項、第2項、第55條、第74條第1項第1款、第2
項第4款、第38條之1第3項、第4項,判決如主文
減輕
證券交易法,第171條第5項,171,罰則
刑法,第30條第2項,30,總則,正犯與共犯
名詞
幫助犯 22 , 共同正犯 9 , 接續犯 2 , 想像競合 4
適用法條

刑事訴訟法,第154條第2項,154,總則,證據,通則

刑事訴訟法,第301條第1項,301,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第369條第1項前段,369,上訴,第二審

刑事訴訟法,第364條,364,上訴,第二審

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第300條,300,第一審,公訴,審判

證券交易法,第155條第1項第4款,155,證券交易所,有價證券之上市及買賣

證券交易法,第155條第1項第5款,155,證券交易所,有價證券之上市及買賣

證券交易法,第155條第1項第6款,155,證券交易所,有價證券之上市及買賣

證券交易法,第171條第1項第1款,171,罰則

證券交易法,第171條第2項,171,罰則

證券交易法,第171條第7項,171,罰則

刑法,第2條第1項,2,總則,法例

刑法,第11條前段,11,總則,法例

刑法,第28條,28,總則,正犯與共犯

刑法,第30條第1項,30,總則,正犯與共犯

刑法,第30條第2項,30,總則,正犯與共犯

刑法,第55條,55,總則,數罪併罰

刑法,第74條第1項第1款,74,總則,緩刑

刑法,第74條第2項第4款,74,總則,緩刑

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收

刑法,第38條之1第4項,38-1,總則,沒收

引用法條

證券交易法,第155條第1項第4款,155,證券交易所,有價證券之上市及買賣   31

證券交易法,第171條第1項第1款,171,罰則   23

證券交易法,第155條第1項第5款,155,證券交易所,有價證券之上市及買賣   21

證券交易法,第171條第2項,171,罰則   14

證券交易法,第155條第1項第6款,155,證券交易所,有價證券之上市及買賣   9

證券交易法,第171條,171,罰則   8

證券交易法,第171條第7項,171,罰則   6

刑法,第30條第1項,30,總則,正犯與共犯   6

證券交易法,第171條第1項,171,罰則   4

證券交易法,第171條第5項,171,罰則   3

刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減   3

刑法,第38條之1第4項,38-1,總則,沒收   3

證券交易法,第3條,3,總則   2

證券交易法,第2條,2,總則   2

證券交易法,第171條第3項,171,罰則   2

刑法,第74條第2項第4款,74,總則,緩刑   2

刑法,第74條第1項第1款,74,總則,緩刑   2

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收   2

刑法,第30條第2項,30,總則,正犯與共犯   2

刑法,第2條第1項,2,總則,法例   2

證券交易法,第171條第1項第3款,171,罰則   1

證券交易法,第155條第1項第7款,155,證券交易所,有價證券之上市及買賣   1

證券交易法,第155條第1項第1款,155,證券交易所,有價證券之上市及買賣   1

證券交易法,第155條第1項,155,證券交易所,有價證券之上市及買賣   1

刑法,第55條前段,55,總則,數罪併罰   1

刑法,第55條,55,總則,數罪併罰   1

刑法,第38條之1第2項,38-1,總則,沒收   1

刑法,第2條第2項,2,總則,法例   1

刑法,第2條第1項但書,2,總則,法例   1

刑法,第28條,28,總則,正犯與共犯   1

刑法,第11條前段,11,總則,法例   1

刑事訴訟法,第369條第1項前段,369,上訴,第二審   1

刑事訴訟法,第364條,364,上訴,第二審   1

刑事訴訟法,第301條第1項,301,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第300條,300,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第159條之5,159-5,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之4第2項,159-4,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之4,159-4,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第154條第2項,154,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第100條,100,總則,被告之訊問   1

公開發行公司獨立董事設置及應遵循事項辦法,第5條第5項第4款,5,A   1

公開發行公司獨立董事設置及應遵循事項辦法,第5條,5,A   1

公開發行公司獨立董事設置及應遵循事項辦法,第4條第1項,4,A   1

公開發行公司獨立董事設置及應遵循事項辦法,第3條,3,A   1

公司法,第192條之1第5項第4款,192-1,股份有限公司,董事及董事會   1