臺南地方法院  20190911
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
刑法第30條第1項,正犯與共犯 | 毒品危害防制條例第10條第2項 | 刑法第47條第1項,累犯 | 藥事法第83條第1項,罰則 | 刑法第30條第2項,正犯與共犯
| 律師
主文
甲OO幫助犯施用第二級毒品罪,累犯,處有期徒刑肆月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日,扣案0000000000門號SIM卡壹枚及搭配該門號使用之三星廠牌手機壹支沒收
又犯藥事法第八十三條第一項之轉讓禁藥罪,累犯,處有期徒刑伍月
判決節錄
甲OO幫助犯施用第二級毒品罪,累犯,處有期徒刑肆月,如易科罰
金,以新臺幣壹仟元折算壹日
又犯藥事法第八十三條第一項之轉讓禁藥罪,累犯,處有期徒刑
伍月
(一)甲基安非他命屬毒品危害防制條例第2條第2項第2款所規定之第
二級毒品,亦為藥事法所規範之禁藥,不得非法持有、施用、轉
讓
而幫助犯係指幫助他人犯罪,亦即以正犯犯罪為要件,至於該正
犯事後是否受刑罰執行,則不影響幫助犯之成立
故不論施用毒品者於事後是否受觀察、勒戒,強制戒治或刑罰執
行,幫助施用者仍具幫助他人犯罪之行為屬性,仍應成立施用毒
品之幫助犯(最高法院94年度台上字第5722號判決意旨參照)
被告如犯罪事實(一)所為,係與O志文合資購買甲基安非他命,而
幫O志文代購其出資部分之甲基安非他命交予O志文施用,業如前述
,是被告已便利或助益O志文施用第二級毒品之犯行,不論O志文
事後有無經O獲施用毒品或受刑罰執行,均無礙於被告幫助他人犯
罪行為成立
是核被告此部分所為,係犯刑法第30條第1項、毒品危害防制條例
第10條第2項之幫助施用第二級毒品罪
其持有甲基安非他命之低度行為,為其後幫助施用甲基安非他命
之高度行為所吸收,不另論罪
(二)轉讓甲基安非他命,觸犯毒品危害防制條例第8條第2項轉讓第
二級毒品罪及藥事法第83條第1項轉讓禁藥罪,屬O規競合,應依重
法優於輕法法理,擇一處斷
是除甲基安非他命之轉讓達淨重10公克以上或成年人轉讓未成年人
、懷胎婦女(毒品危害防制條例第8條第6項、第9條)等法定刑重
於轉讓禁藥之罪名外,應適用轉讓禁藥罪處斷
被告如犯罪事實(二)所示轉讓甲基安非他命予O薇崎之數量無多,
卷查無事證可認達淨重10公克以上,且轉讓之對象O薇崎(74年次)
為成年女子,應論以藥事法第83條第1項轉讓禁藥罪
(三)被告所犯上開幫助施用第二級毒品、轉讓禁藥二罪,係於不同
之時間所犯,自屬犯意各別,行為互殊,應予分論併罰
(四)被告前因恐嚇取財得利、偽造文書案件,經臺灣彰化地院101年
度易緝字第1號判決、本院101年度訴字第779號判決分別判處有期
徒刑4月、10月確定,並經本院以102年度聲字第2039號裁定定其應執
行刑有期徒刑1年確定,於103年6月30日執行完畢,有卷附臺灣高等
法院被告前案紀錄表可按(見簡字卷第24至25、27至28頁),其受
徒刑之執行完畢,於五年以內之108年4、5月間分別故意再犯本件
有期徒刑以上之2罪,均為累犯
司法院釋字第775號解釋意旨雖謂:「刑法第47條第1項規定不分情
節,基於累犯者有其特別惡性及對刑罰反應力薄弱等立法理由,
一律加重最低本刑,於不符合刑法第59條所定要件之情形下,致生
行為人所受之刑罰超過其所應負擔罪責之個案,其人身自由因此
遭受過苛之侵害部分,對人民受憲法第8條保障之人身自由所為
限制,不符憲法罪刑相當原則,牴觸憲法第23條比例原則
」然依該解釋意旨觀之,就現行刑法第47條第1項規定「加重最高
本刑」部分並未宣告違憲,只有在無法適用刑法第59條在內之減刑
規定,法院認為個案應量處最低法定刑,否則將有違罪刑相當之
情形下,方應依上開解釋意旨權衡,裁量不加重最低本刑,並宣
告最低本刑(最高法院108年度台上字第338、976、1491號判決意旨
同此見解)
本院考量被告前已有上述前科紀錄,並經徒刑執行完畢,理應產
生警惕作用,返回社會後應自我控管,不再觸犯有期徒刑以上之
罪,然而被告卻故意再犯本件違反毒品危害防制條例之罪,流散
毒害,足見被告有其特別惡性,且上開所載前罪之徒刑執行並無
成效,其對於刑罰之反應力明顯薄弱,本件個案依刑法第47條第1
項規定加重最低本刑結果,並無前揭解釋文所載致行為人所受刑
罰超過其所應負擔罪責之過苛情事,爰依刑法第47條第1項之規定
皆加重其刑
(五)被告前揭幫助O志文施用第二級毒品之犯行,爰依刑法第30條第
2項規定,按正犯之刑減輕之,依法並應先加後減之
至被告於偵查及審判中雖始終自白本案轉讓禁藥甲基安非他命予
O薇崎之犯行,然是項犯罪既因O規競合關係,擇一適用轉讓禁藥罪
論處,基於法律整體適用不得割裂原則,無依毒品危害防制條例
第17條第2項規定減刑之餘地(最高法院104年度第11次刑事庭會議
決議參照)
又被告雖供述其毒品來源於O鐘富、O瑞嵩(綽號「叔仔」)、綽號
「O哥」之人(見警一卷第17頁、873號偵卷第280頁、訴字卷第42至
43頁),然而,檢警對被告持用之前揭門號實施通訊監察期間,
從被告與O鐘富、O瑞嵩二人之通話內容,已合理懷疑O鐘富、O瑞嵩
係被告毒品之上游,而綽號「O哥」之人,經檢察官調閱被告所供
述綽號「O哥」持用行動電話0000000000門號申裝人資料及108年5月1
日至6月13日通聯紀錄,發現申裝人係O瑞嵩且該門號通聯紀錄僅至
108年5月4日,經分析該門號已停用無追查必要等情,業經臺南市
政府警察局新營分局以108年7月23日南市警營偵字第1080347288號函、
偵查佐杜仁暉出具職務報告敘明上情甚詳,並有該分局函送之對
O鐘富實施通訊監察之通訊監察書、O鐘富之刑事案件移送書、對
O瑞嵩聲請實施通訊監察之偵查報告暨通訊監察書、O瑞嵩之刑事案
件移送書、0000000000門號之申裝人資料查詢及通聯紀錄等在卷可
稽(見訴字卷第73至96-8頁、96-25至96-32頁),足證檢警於被告108年
6月13日供述其毒品來源之前,早於108年3月15日、108年5月3日起即
開始對O鐘富、O瑞嵩實施通訊監察,而查悉該二人販毒予被告之犯
罪嫌疑,不符合毒品危害防制條例第17條第1項供出毒品來源因而
O獲之減免其刑要件,是被告上開幫助施用第二級毒品犯行,無
從援引該條規定減免其刑,併此敘明
(六)爰審酌被告無視於政府管制藥品及所推動之禁毒政策,恣意幫
助他人施用毒品、轉讓禁藥毒品予他人,破壞藥品安全之管制,
所為助長禁藥毒品流通,極易滋生其他犯罪,不僅戕害他人身心
,亦對社會治安造成隱憂,應予非難,兼衡其幫助施用、轉讓毒
品禁藥之次數、對象及數量等犯罪情節,及其犯罪動機、目的、
手段、造成社會整體侵害程度、構成前揭累犯以外之其他前科素
行、智識程度與家庭生活狀況(見被告警詢筆錄「受詢問人」欄
所載及訴字卷附個人戶籍資料查詢結果),復考量其於偵審時坦
認上開犯行,節省司法資源,尚有悔意之犯罪後態度等一切情狀
,分別量處如主文所示之刑,就其幫助施用第二級毒品犯行所處
之刑,並諭知如易科罰金之折算標準
四、沒收扣案0000000000門號SIM卡及搭配該門號使用之三星廠牌手機
,係被告持以與證人O志文聯絡合資購買甲基安非他命幫助其施用
之工具,有附件所示前揭通訊監察譯文可證,且該門號及搭配該
門號使用之三星廠牌手機均係被告所有,業據被告供明在卷(見
訴字卷第45頁),爰依刑法第38條第2項前段規定,在其幫助施用
第二級毒品罪刑項下諭知沒收
五、依刑事訴訟法第449條第2項、第3項、第454條第1項、第450條第
1項,藥事法第83條第1項,毒品危害防制條例第10條第2項,刑法第
11條、第30條第1項、第2項、第47條第1項、第41條第1項前段、第38
條第2項前段、第40條第1項,逕以簡易判決處如主文所示之刑
加重
刑法,第47條第1項,47,總則,累犯
減輕
刑法,第30條第2項,30,總則,正犯與共犯
判例
最高法院94年度台上字第5722號判決意旨參照
司法院釋字第775號解釋
最高法院108年度台上字第338、976、1491號判決意旨同此見解
最高法院104年度第11次刑事庭會議決議參照
名詞
幫助犯 3 , 低度行為 1 , 法規競合 2 , 分論併罰 1
適用法條

刑事訴訟法,第449條第2項,449,簡易程序

刑事訴訟法,第449條第3項,449,簡易程序

刑事訴訟法,第454條第1項,454,簡易程序

刑事訴訟法,第450條第1項,450,簡易程序

藥事法,第83條第1項,83,罰則

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A

刑法,第11條,11,總則,法例

刑法,第30條第1項,30,總則,正犯與共犯

刑法,第30條第2項,30,總則,正犯與共犯

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯

刑法,第41條第1項前段,41,總則,易刑

刑法,第38條第2項前段,38,總則,沒收

刑法,第40條第1項,40,總則,沒收

引用法條

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯   5

藥事法,第83條第1項,83,罰則   4

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A   2

刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減   2

刑法,第38條第2項前段,38,總則,沒收   2

刑法,第30條第2項,30,總則,正犯與共犯   2

刑法,第30條第1項,30,總則,正犯與共犯   2

毒品危害防制條例,第9條,9,A   1

毒品危害防制條例,第8條第6項,8,A   1

毒品危害防制條例,第8條第2項,8,A   1

毒品危害防制條例,第2條第2項第2款,2,A   1

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A   1

毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A   1

憲法,第8條,8,人民之權利義務   1

憲法,第23條,23,人民之權利義務   1

刑法,第41條第1項前段,41,總則,易刑   1

刑法,第40條第1項,40,總則,沒收   1

刑法,第11條,11,總則,法例   1

刑事訴訟法,第454條第1項,454,簡易程序   1

刑事訴訟法,第450條第1項,450,簡易程序   1

刑事訴訟法,第449條第3項,449,簡易程序   1

刑事訴訟法,第449條第2項,449,簡易程序   1