臺中地方法院  20190911
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
刑法第51條第7項,數罪併罰 | 槍砲彈藥刀械管制條例第12條第5項,A | 槍砲彈藥刀械管制條例第8條第5項,A | 槍砲彈藥刀械管制條例第8條第4項,A | 刑法第55條,數罪併罰 | 槍砲彈藥刀械管制條例第8條第1項,A | 刑法第51條第5項,數罪併罰 | 槍砲彈藥刀械管制條例第12條第1項,A | 刑法第25條第2項,未遂犯
主文
甲OO犯如附表二編號1至3所示之罪,各處如附表二編號1至3所示之主刑及沒收
應執行有期徒刑參年捌月,併科罰金新臺幣柒萬元,罰金如易服勞役,以新臺幣壹仟元折算壹日
甲OO犯非法持有可發射子彈具有殺傷力之改造手槍罪,處有期徒刑參年貳月,併科處罰金新臺幣參萬元,罰金如易服勞役,以新臺幣壹仟元折算壹日
扣案如附表一編號1所示之物沒收
甲OO犯非法製造子彈罪,處有期徒刑壹年壹月,併科處罰金新臺幣壹萬元,罰金如易服勞役,以新臺幣壹仟元折算壹日
甲OO犯非法販賣可發射子彈具有殺傷力之改造手槍未遂罪,處有期徒刑貳年捌月,併科處罰金新臺幣伍萬元,罰金如易服勞役,以新臺幣壹仟元折算壹日
扣案如附表一編號1、3所示之物沒收
判決節錄
此種「釣魚」,因屬偵查犯罪技巧的範疇,並未違反憲法對於基
本人權之保障,且於公共利益之維護有其必要性,故所蒐集之證
據資料,自可具有證據能力(最高法院107年度台上字第2233號判決
參照)
(二)次按被告以外之人於審判外之陳述,雖不符刑事訴訟法第
159條之1至第159條之4之規定,而經當事人於審判程序同意作為證據
,法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況,認為適當者,
亦得為證據
當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時,知有同法第159條第
1項不得為證據之情形,而未於言詞辯論終結前聲明異議者,視為
有前項之同意,刑事訴訟法第159條之5定有明文
本判決認定事實所引用之供述證據(含文書證據),被告、辯護
人及檢察官於本院準備程序均不爭執其證據能力,且未於言詞辯
論終結前聲明異議,本院審酌各該證據作成時之情況,並無違法
不當或證明力明顯過低之瑕疵,亦認以之作為證據應屬適當,依
刑事訴訟法第159條之5規定,均有證據能力
」有該局108年6月10日刑鑑字第1080050723號函存卷可參(見本院卷第
47頁),堪認扣案之改造手槍1枝及非制式子彈10顆,均有殺傷力
,屬槍砲彈藥刀械管制條例第5條所定,未經中央主管機關O可不得
持有之管制物品,足認本件被告之自白與事實相符,堪以採信
(一)按所謂少年刑事案件,係指14歲以上18歲未滿之少年,觸犯
刑法法律之情形而言,此觀諸少年事件處理法施行細則第3條規定
自明
而檢察官受理一般刑事案件,發現被告於犯罪時未滿18歲者,依上
開施行細則第8條第1項前段規定,固應移送該管少年法院,惟此
僅係指被告犯罪時尚未滿18歲之情形而言
至於被告所犯為裁判上一罪或實質上一罪之情形,如行為時間一
部分在未滿18歲之前,一部分行為在滿18歲之後,既應論以一罪,
即應以最後行為時,作為應否移送少年法院(庭)行使先議權之
標準,如最後行為終了時已在滿18歲之後,自無少年事件處理法
第65條、少年事件處理法施行細則第8條第1項前段移送少年法院(
庭)行使先議權規定之適用(最高法院91年度台非字第128號、102
年度台非字第188號、104年度台非字第264號判決參照)
次按未經O可持有槍枝、子彈,其持有之繼續,為行為之繼續,亦
即一經持有該槍、彈,犯罪已經成立,但其完結須繼續至持有行
為終了時為止,均祇論為一罪,不能予以割裂(最高法院108年度
台上字第1920號判決參照)
(二)次查被告基於販賣槍彈之犯意,與佯裝買家之員警洽談買
賣之標的物與價金等買賣要素,並攜帶槍彈到場交易,顯已著手
實行販賣槍彈之犯行,惟員警係為實施誘捕而佯為買家,以求人
贓俱獲,無實際買受真意,事實上不能真正完成買賣,則被告之
販賣行為,僅能論以販賣未遂(最高法院100年度台上字第4498號判
決參照)
(三)是核被告所為:1、就犯罪事實一(一)所為,係犯槍砲彈
藥刀械管制條例第8條第4項之非法持有可發射子彈具有殺傷力之
改造手槍罪
2、就犯罪事實一(二)所為,係犯槍砲彈藥刀械管制條例第12條
第1項之非法製造子彈罪
被告製造後持有子彈之行為,為製造之當然結果,不另論罪(最
高法院90年度台上字第台上880號、97年度台上字第2199號判決參照)
3、就犯罪事實一(三)所為,係犯槍砲彈藥刀械管制條例第8條第
5項、第1項之非法販賣可發射子彈具有殺傷力之改造手槍未遂罪
,及同條例第12條第5項、第1項之非法販賣子彈未遂罪
又被告係以一行為同時觸犯非法販賣可發射子彈具有殺傷力之改
造手槍未遂罪及非法販賣子彈未遂罪,為想像競合犯,應依刑法
第55條規定,從一重之非法販賣可發射子彈具有殺傷力之改造手槍
未遂罪處斷
(四)刑法上所謂犯罪行為之「吸收關係」,係指數犯罪行為之
間具有高度行為、低度行為,或重行為、輕行為之關係,或某種
犯罪行為為他罪之階段行為(或部分行為),或某種犯罪行為之
性質或結果當然包含有他罪之成分在內等情形而言
而槍砲彈藥刀械管制條例所定之非法製造槍枝之犯罪行為,與非
法販賣槍枝之犯罪行為間,並不具有上開吸收關係,如其係基於
販賣之意圖而製造,於刑法修正前,因行為人主觀上意欲犯某罪
,但其犯該罪所實施之方法行為或其結果之行為,另又觸犯其他
罪名,而得依刑法修正前第55條牽連犯之規定,從一重處斷,然於
牽連犯之規定修正刪除後,其既係分別之2個犯罪行為,無論其
販賣之意圖,係於製造時即有之,或嗣後另行起意,均應就所犯
製造與販賣二罪予以分論併罰(最高法院98年度台上字第2349號、
107年度台上字第2287號判決參照)
行為人其後如另行起意,未經O可販賣該槍枝,雖應論以未經O可而
販賣槍枝罪,但不能謂其販賣行為之前,原已成立犯罪之持有行
為,亦為該販賣行為所吸收而不予論罪(最高法院98年度台上字
第439號、107年度台上字第4074號判決參照)
查被告於本院準備程序中供稱:伊因為好奇而購入改造手槍,購
入改造手槍與製造子彈之時間相隔約半年左右,製造子彈之目的
是看能不能射,後來因為缺錢才於108年3月上網販賣槍彈等語明確
(見本院卷第57頁),可見被告持有改造手槍及製造子彈之初,
並非意在販賣,嗣因缺錢花用後始萌生販賣之意,且持有改造手
槍、製造子彈及販賣槍彈之犯行在時間上亦有相當間隔,顯係基
於各別之犯意為之,則其所犯上開非法持有可發射子彈具有殺傷
力之改造手槍罪、非法製造子彈罪、販賣可發射子彈具有殺傷力
之改造手槍未遂罪,犯意各別,行為互殊,應予分論併罰
(五)被告已著手於販賣改造手槍行為之實行而不遂,為未遂犯
,爰依刑法第25條第2項規定,按既遂犯之刑度減輕其刑
四、爰以行為人之責任為基礎,審酌:(一)被告前無犯罪紀錄
,有臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可稽
(一)扣案如附表一編號1所示之改造手槍1枝,係槍砲彈藥刀械管
制條例第5條規定未經O可不得持有之違禁物,不問是否屬於被告
所有,應依刑法第38條第1項規定,於被告所犯之非法持有可發射
子彈具有殺傷力之改造手槍罪及販賣可發射子彈具有殺傷力之改
造手槍未遂罪刑項下宣告沒收
而擊發後所遺留之彈殼、彈頭亦非被告所有供犯罪所用之物,因
此均無庸宣告沒收(最高法院89年度台上字第2124號判決參照)
(三)扣案如附表一編號3所示之手機,係被告所有,用以張貼本
件販賣槍彈之訊息及聯繫販賣槍彈之事宜,此據被告O明在卷(見
本院卷第58頁、第96頁),爰依刑法第38條第2項前段規定,於被
告所犯之販賣可發射子彈具有殺傷力之改造手槍未遂罪刑項下宣
告沒收
據上論斷,應依刑事訴訟法第299條第1項前段,槍砲彈藥刀械管制
條例第8條第1項、第4項、第5項、第12條第1項、第5項,刑法第11條
、第55條、第25條第2項、第42條第3項前段、第51條第5款、第7款、
第38條第1項、第38條第2項前段,判決如主文
減輕
刑法,第25條第2項,25,總則,未遂犯
判例
最高法院107年度台上字第2233號判決參照
最高法院91年度台非字第128號、102年度台非字第188號、104年度台非字第264號判決參照
最高法院108年度台上字第1920號判決參照
最高法院100年度台上字第4498號判決參照
最高法院90年度台上字第台上880號、97年度台上字第2199號判決參照
最高法院98年度台上字第2349號、107年度台上字第2287號判決參照
最高法院98年度台上字第439號、107年度台上字第4074號判決參照
最高法院89年度台上字第2124號判決參照
名詞
想像競合 1 , 低度行為 1 , 牽連犯 1 , 分論併罰 2
適用法條

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

槍砲彈藥刀械管制條例,第8條第1項,8,A

槍砲彈藥刀械管制條例,第8條第4項,8,A

槍砲彈藥刀械管制條例,第8條第5項,8,A

槍砲彈藥刀械管制條例,第12條第1項,12,A

槍砲彈藥刀械管制條例,第12條第5項,12,A

刑法,第11條,11,總則,法例

刑法,第55條,55,總則,數罪併罰

刑法,第25條第2項,25,總則,未遂犯

刑法,第42條第3項前段,42,總則,易刑

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰

刑法,第51條第7項,51,總則,數罪併罰

刑法,第38條第1項,38,總則,沒收

刑法,第38條第2項前段,38,總則,沒收

引用法條

槍砲彈藥刀械管制條例,第12條第1項,12,A   3

刑法,第55條,55,總則,數罪併罰   3

槍砲彈藥刀械管制條例,第8條第5項,8,A   2

槍砲彈藥刀械管制條例,第8條第4項,8,A   2

槍砲彈藥刀械管制條例,第8條第1項,8,A   2

槍砲彈藥刀械管制條例,第5條,5,A   2

槍砲彈藥刀械管制條例,第12條第5項,12,A   2

少年事件處理法施行細則,第8條第1項前段,8,A   2

刑法,第38條第2項前段,38,總則,沒收   2

刑法,第38條第1項,38,總則,沒收   2

刑法,第25條第2項,25,總則,未遂犯   2

刑事訴訟法,第159條之5,159-5,總則,證據,通則   2

少年事件處理法施行細則,第3條,3,A   1

少年事件處理法,第65條,65,少年刑事案件   1

刑法,第51條第7項,51,總則,數罪併罰   1

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰   1

刑法,第42條第3項前段,42,總則,易刑   1

刑法,第11條,11,總則,法例   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第159條第1項,159,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之4,159-4,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之1,159-1,總則,證據,通則   1