臺中地方法院  20190905
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
毒品危害防制條例第8條第1項 | 毒品危害防制條例第4條第2項 | 刑事訴訟法第303條第2項 | 毒品危害防制條例第17條第2項 | 刑法第51條第5項,數罪併罰 | 毒品危害防制條例第4條第6項 | 刑法第59條,刑之酌科及加減 | 刑法第28條,正犯與共犯
| 律師
主文
甲OO犯如附表一「罪名及宣告刑」欄所示之罪,分別處如附表一「罪名及宣告刑」欄所示之刑及沒收
又共同轉讓第一級毒品,處有期徒刑捌月,未扣案之廠牌不詳行動電話(含門號0000000000號SIM卡壹張)壹支沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
應執行有期徒刑捌年陸月,沒收部分,併執行之
應執行有期徒刑捌年陸月,沒收部分,併執行之
甲OO被訴如附表二所示部分,公訴不受理
乙OO共同轉讓第一級毒品,處有期徒刑陸月
判決節錄
一、甲OO、乙OO均明知第一級毒品海洛因為毒品危害防制條例第2條
第2項第1款規定之第一級毒品,不得非法持有、販賣、轉讓,竟
分別為以下犯行:
壹、證據能力按被告以外之人於審判外之陳述,雖不符刑事訴訟
法第159條之1至之4之規定,而經當事人於審判程序同意作為證據,
法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況,認為適當者,亦
得為證據
當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時,知有第159條第1項不
得為證據之情形,而未於言詞辯論終結前聲明異議者,視為有前
項之同意,同法第159條之5定有明文
經查,公訴人、被告甲OO、乙OO及被告甲OO之辯護人於本院準備程
序時,就本判決所引用下列各項屬於被告以外之人於審判外陳述
之證據,知有第159條第1項不得為證據之情形,均同意有證據能力
(見本院卷第65頁、第141頁),且迄至言詞辯論終結前均未聲明
異議,本院審酌該等證據作成當時之過程、內容、功能等情況,
均無不適當之情形,是依上開規定,認得作為本案證據
必也始終無營利之意思,縱以原價或低於原價有償讓與他人,方
難謂為販賣行為,而僅得以轉讓罪論處(最高法院93年度台上字第
165號刑事判決意旨參照)
復衡近年來毒品之濫用,危害國民健康與社會安定日益嚴重,治
安機關對於販賣或施用毒品之犯罪行為,無不嚴加查緝,各傳播
媒體對於政府大力掃毒之決心亦再三報導,已使毒品不易取得且
物稀價昂,苟被告甲OO上揭有償交付海洛因與買受人之交易過程中
無利可圖,縱屬至愚,亦無甘冒被取締移送法辦判處重刑之危險
而平白從事上開毒品交易之理
(一)查海洛因係毒品危害防制條例第2條第2項第1款所定第一級毒品
,依法不得販賣及轉讓
另按刑法關於正犯、幫助犯之區別,係以其主觀之犯意及客觀之
犯行為標準,凡以自己犯罪之意思而參與犯罪,無論其所參與者
是否犯罪構成要件之行為,皆為正犯,其以幫助他人犯罪之意思
而參與犯罪,其所參與者,苟係犯罪構成要件之行為,亦為正犯
至於事前同謀,事後分贓,並於實施犯罪之際,擔任在外把風,
顯係以自己犯罪之意思而參與犯罪,即應認為共同正犯(司法院
院字第2030號解釋意旨參照)
被告乙OO受被告甲OO委託而將海洛因交與證人O淑甄,依上開說明,
其交付毒品行為乃屬轉讓海洛因之構成要件行為,應屬正犯,起
訴書誤認為幫助犯,容有未洽,然正犯與幫助犯之犯罪態樣或結
果雖有不同,唯其基本事實均相同,原不生變更起訴法條之問題
(最高法院97年度台上字第202號刑事判決參照),爰不另變更檢
察官起訴所引應適用之法條,附此敘明
是核被告甲OO就如附表一編號1至2所示犯行,均係犯毒品危害防制
條例第4條第1項之販賣第一級毒品罪
就如附表一編號3所示犯行,係犯毒品危害防制條例第4條第6項、
第1項之販賣第一級毒品未遂罪
就犯罪事實一、(二)所示部分,係犯毒品危害防制條例第8條第1項
之轉讓第1級毒品罪
被告乙OO所為,係犯毒品危害防制條例第8條第1項之轉讓第一級毒
品罪
又被告2人各次為販賣或轉讓海洛因而非法持有海洛因之低度行為
,各為販賣或轉讓海洛因之高度行為所吸收,均不另論罪
(二)被告2人就如犯罪事實一、(二)所示犯行,有犯意聯絡,行為分
擔,為共同正犯
(三)被告甲OO如犯罪事實一、(一)、(二)部分,各次之時間、地點截
然可分,主觀上顯非出於一次之決意,而係各別之犯意,應予分
論併罰
(四)按犯毒品危害防制條例第4條至第8條之罪於偵查及審判中均自
白者,減輕其刑,同條例第17條第2項定有明文
經O:被告2人就本案犯行,於偵查及本院審理時均坦承不諱,核與
毒品危害防制條例第17條第2項之規定相符,均依該規定減輕其刑
(五)按毒品危害防制條例第17條第1項所謂「供出毒品來源,因而查
獲其他正犯或共犯者」,係指具體提供毒品來源之資訊,使調查
或偵查犯罪之公務員知悉而對之發動調查或偵查,並據以破獲者
而言
但若被告供出毒品來源之前,調查或偵查犯罪之公務員已有確切
證據,知悉或足以合理懷疑該犯罪之正犯或共犯者,即非因被告
供出毒品來源因而查獲之情形,自無依上揭規定予以減輕或免除
其刑(最高法院104年度台上字第3953號判決意旨參照)
查被告甲OO並未於警詢時供出毒品來源,而於偵查中供稱毒品來源
係向O立和購買,然經本院函詢承辦檢察官是否因而查獲,回函
稱:被告甲OO於另案供出毒品來源係O立和,正由檢察官偵辦中等
語,此節有臺中市政府警察局刑事警察大隊108年5月9日中市警刑一
字0000000000號函、臺灣臺中地方檢察署108年5月17日中檢達嚴108偵
4679字第1089051587號函卷各1份可查(本院卷第103頁、第119頁),是
被告甲OO係於另案始供出毒品來源,且仍在偵查中,難認有因其供
述而破獲,自與上述減刑規定不符,故辯護人請求據此減刑云云
,容非有據
處無期徒刑,得併科新臺幣2千萬元以下罰金」,相較其他犯罪法
定刑而言實屬甚重,故於此情形宜考量行為人之客觀犯行與主觀
惡性,審酌是否猶可憫恕,以資決定應否適用刑法第59條規定酌
減其刑,期使個案裁判量刑能符合比例原則,避免失之過苛
是審諸本件被告販賣毒品數量暨所得金額均非甚鉅,惡性顯不如
大量走私進口或長期販賣毒品「大盤」、「中盤」之類,堪認犯
罪情節尚屬輕微
查被告甲OO就本案販賣海洛因犯行,對象僅有1人,次數及販賣數
量均非鉅量,客觀上應認尚有可堪憫恕之處,遂就如附表一編號
1、2部分,均依刑法第59條減輕其刑,並依法遞減輕之
(七)被告甲OO就如附表一編號3所示犯行,屬未遂犯,爰依刑法第2
5條第2項之規定,按既遂犯之刑減輕之,並依法遞減輕之
(九)沒收部分:1.被告甲OO就如附表一編號1、2所示販賣毒品所得之
財物,業經本院認定無訛,應依刑法第38條之1第1項、第3項規定
沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
,並於各該主刑項下諭知
2.未扣案之廠牌不詳行動電話(含門號0000000000號SIM卡1張)係被告
甲OO持以為本案犯行,爰依毒品危害防制條例第19條第1項規定宣
告沒收之,且諭知於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追
徵其價額
二、按已經提起公訴或自訴之案件,在同一法院重行起訴者,應
諭知不受理之判決,刑事訴訟法第303條第2款定有明文
而一事不再理為刑事訴訟法之原則,蓋對於同一被告之一個犯罪
事實,無論是實質上一罪或裁判上一罪,祇有一個刑罰權,不容
重複裁判,故檢察官就同一事實為先後兩次起訴,法院應依刑事
訴訟法第303條第2款就重行起訴部分諭知不受理之判決(最高法院
90年度臺非字第50號判決意旨參照)
三、經O:被告甲OO就如附表二所示犯行,前經臺灣臺中地方檢察
署以108年度偵字第2614號、第7720號、108年度毒偵字第310號向本院提
起公訴,於108年3月29日經本院108年度訴字第690號繫屬在案,且迄
今未確定,此有該署起訴書、臺灣高等法院被告前案紀錄表、前
案案件異動查證作業各1份在卷可考(見本院卷第26頁至第27頁、
第77頁至第93頁、第209頁至第210頁),顯係就業經起訴之犯罪事實
在同一法院重行起訴,依上開規定,應依刑事訴訟法第303條第2
款之規定,為公訴不受理之諭知
據上論斷,應依刑事訴訟法第299條第1項前段、第303條第2款,毒品
危害防制條例第4條第2項、第6項、第8條第1項、第17條第2項、第
19條第1項,刑法第11條、第28條、第59條、第38條之1第1項前段、第
3項、第51條第5款,判決如主文
減輕
刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減
毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A
毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A
判例
最高法院93年度台上字第165號刑事判決意旨參照
司法院院字第2030號解釋意旨參照
最高法院97年度台上字第202號刑事判決參照
最高法院104年度台上字第3953號判決意旨參照
最高法院90年度臺非字第50號判決意旨參照
名詞
共同正犯 2 , 低度行為 1 , 分論併罰 1 , 幫助犯 2
適用法條

刑事訴訟法,第303條第2項,303,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第303條第2項,303,第一審,公訴,審判

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A

毒品危害防制條例,第4條第6項,4,A

毒品危害防制條例,第8條第1項,8,A

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A

刑法,第11條,11,總則,法例

刑法,第28條,28,總則,正犯與共犯

刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰

引用法條

刑事訴訟法,第303條第2項,303,第一審,公訴,審判   4

毒品危害防制條例,第8條第1項,8,A   3

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A   3

刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減   3

毒品危害防制條例,第4條第6項,4,A   2

毒品危害防制條例,第4條第1項,4,A   2

毒品危害防制條例,第2條第2項第1款,2,A   2

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A   2

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收   2

刑事訴訟法,第159條第1項,159,總則,證據,通則   2

毒品危害防制條例,第8條,8,A   1

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A   1

毒品危害防制條例,第4條,4,A   1

毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A   1

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰   1

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收   1

刑法,第38條之1第1項,38-1,總則,沒收   1

刑法,第28條,28,總則,正犯與共犯   1

刑法,第25條第2項,25,總則,未遂犯   1

刑法,第11條,11,總則,法例   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第159條之5,159-5,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之1,159-1,總則,證據,通則   1