臺中地方法院  20190907
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
刑法第320條第1項,竊盜罪 | 刑法第321條第1項第1款,竊盜罪 | 刑法第47條第1項,累犯 | 刑法第321條第1項第2款,竊盜罪 | 刑法第28條,正犯與共犯
竊得上開不銹鋼門|
主文
一,甲OO犯如附表編號(一),(二)所示之各罪,均累犯,各處如附表編號(一),(二)「罪刑」欄所示之刑,沒收部分如附表編號(一),(二)「沒收」欄所示
二,乙OO犯如附表編號(一),(二)所示之各罪,各處如附表編號(一),(二)「罪刑」欄所示之刑,沒收部分如附表編號(一)「沒收」欄所示
甲OO共同犯踰越牆垣及安全設備侵入住宅竊盜罪,累犯,處有期徒刑玖月
乙OO共同犯踰越牆垣及安全設備侵入住宅竊盜罪,處有期徒刑柒月
甲OO共同犯竊盜罪,累犯,處有期徒刑肆月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
乙OO共同犯竊盜罪,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
判決節錄
理由一、證據能力方面:按被告以外之人於審判外之陳述,雖不
符刑事訴訟法第159條之1至第159條之4之規定,而經當事人於審判程
序同意作為證據,法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況
,認為適當者,亦得為證據
當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時,知有第159條第1項不
得為證據之情形,而未於言詞辯論終結前聲明異議者,視為有前
項之同意,刑事訴訟法第159條之5定有明文
而其立法意旨在於傳聞證據未經當事人之反對詰問予以核實,乃
予排斥
惟若當事人已放棄對原供述人之反對詰問權,於審判程序表明同
意該等傳聞證據可作為證據,基於尊重當事人對傳聞證據之處分
權,及證據資料愈豐富,愈有助於真實發見之理念,此時,法院
自可承認該傳聞證據之證據能力
但行為後之法律有利於行為人者,適用最有利於行為人之法律,
刑法第2條第1項定有明文
查被告甲OO、乙OO為本案竊盜行為後,刑法第320條、第321條均業於
108年5月29日修正公布施行,並於同年月31日生效
O:1.修正前刑法第320條第1項規定:「意圖為自己或第三人不法之
所有,而竊取他人之動產者,為竊盜罪,處5年以下有期徒刑、拘
役或5百元以下罰金
」,修正後刑法第320條第1項規定:「意圖為自己或第三人不法之
所有,而竊取他人之動產者,為竊盜罪,處5年以下有期徒刑、拘
役或50萬元以下罰金
」,經比較新舊法之規定,修正後刑法第320條第1項之規定並未有
利於被告甲OO、乙OO,比較新、舊法結果,應以被告甲OO、乙OO行
為時即修正前刑法第320條第1項之規定對被告甲OO、乙OO較為有利
2.修正前刑法第321條第1項第1款、第2款規定:「犯竊盜罪而有下列
情形之一者,處6月以上、5年以下有期徒刑,得併科新臺幣10萬
元以下罰金:一、侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其
內而犯之者
」,修正後刑法第321條第1項第1款、第2款規定:「犯前條第1項、
第2項之罪而有下列情形之一者,處6月以上5年以下有期徒刑,得
併科50萬元以下罰金:一、侵入住宅或有人居住之建築物、船艦
或隱匿其內而犯之
」,經比較新舊法之規定,修正後刑法第321條第1項第1款、第2款
之規定並未有利於被告甲OO、乙OO,比較新、舊法結果,應以被告
甲OO、乙OO行為時即修正前刑法第321條第1項第1款、第2款之規定對
被告甲OO、乙OO較為有利
(二)又按刑法第321條第1項第2款所謂毀越門扇,其「O」指逾越而言
,如係從門走入或開鎖啟門入室,均不得謂為逾越門扇(最高法
院77年度臺上字第1130號判決參照)
再按被告於夜間由O臺窗戶侵入被害人住處竊盜,則窗戶係屬安全
設備,被告應構成於夜間踰越安全設備侵入住宅竊盜罪(最高法
院45年度臺上字第1443號判決參照)
且按毀越門扇而入室行竊,其越入行為即屬侵入住宅,已結合於
所犯加重竊盜之罪質中,無更行構成侵入住宅罪之理(最高法院
27年度上字第1887號判決可資參照)
(三)核被告甲OO、乙OO就犯罪事實一、(一)所為,均係犯修正前刑法
第321條第1項第1款、第2款之踰越牆垣及安全設備侵入住宅竊盜罪
就犯罪事實一、(二)所為,均係犯修正前刑法第320條第1項之普通
竊盜罪
被告甲OO及乙OO間就犯罪事實一、(一)、(二)犯行,均具有犯意聯絡
及行為分擔,皆為共同正犯
被告甲OO、乙OO所犯1次踰越牆垣及安全設備侵入住宅竊盜罪、1次
普通竊盜罪間,犯意各別,行為互殊,應予分論併罰
(四)被告甲OO前因施用毒品案件,經本院以102年度易字第274號判決
判處有期徒刑6月確定,於102年5月14日易科罰金執行完畢之情,有
臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽(見本院卷第50頁),被
告甲OO受有期徒刑執行完畢,5年以內故意再犯本案有期徒刑以上
之罪,為累犯,本院審酌被告甲OO已有前開施用毒品罪前案紀錄
,執行完畢後仍未悔悟,又再犯本案各罪犯行,足認被告甲OO有立
法意旨所指之特別惡性,且對刑罰反應力薄弱,爰依刑法第47條
第1項規定各加重其刑
(五)爰審酌被告甲OO、乙OO均正值青壯,前均有竊盜之前案紀錄,
有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可查,仍不思以正當途徑獲
取財物,竟為本案竊盜犯行,實屬不該,應予非難,並衡酌被告
甲OO、乙OO犯罪之動機、目的、手段、分工、犯罪後態度,告訴人
等所受損害之情形,兼衡被告甲OO、乙OO之教育智識程度、生活狀
況、素行品行等一切情狀,就被告甲OO、乙OO所犯2罪分別量處如
附表編號
故共同犯罪之人,其所得之沒收,應就各人分得之數為之(最高
法院104年度臺上字第2986號判決參照)
(二)復按刑法第38條之1第1項前段犯罪所得沒收之規定,同以「屬
於犯罪行為人者」,為沒收要件
則於數人共同犯罪時,因共同正犯皆為犯罪行為人,所得屬全體
共同正犯,本亦應對各共同正犯諭知沒收
然因犯罪所得之沒收,在於避免被告因犯罪而坐享O得,基於有所
得始有沒收之公平原則,如犯罪所得已經分配,自應僅就各共同
正犯分得部分,各別諭知沒收
如尚未分配或無法分配時,該犯罪所得既屬於犯罪行為人,仍應
對各共同正犯諭知沒收
與上開刑法第38條第2項前段,就「屬於犯罪行為人者」之解釋,
並無不同(最高法院107年度臺上字第2697號判決參照)
各共同正犯有無犯罪所得、所得多寡,事實審法院應視具體個案
之實際情形,綜合卷證資料及調查結果,依自由證明程序釋明其
合理之依據而為認定
倘共同正犯各成員內部間,對於不法O得分配明確時,應依各人實
際分配所得宣告沒收
倘有個別成員並無犯罪所得,且與其他成員對於所得亦無事實上
之共同處分權時,即無「O得」可資剝奪,採取共同沒收或追徵,
對未受O得之共同正犯顯失公平(最高法院106年度臺上字第2642號
、106年度臺上字第3109號、106年度臺上字第4068號判決供參)
(三)被告甲OO、乙OO就犯罪事實一、(一)竊盜犯行之犯罪所得上開不
銹鋼門1扇,並未扣案,且未實際合法發還被害人,本院酌以如
宣告沒收,並查無過苛調節條款之適用(刑法第38條之2第2項),
而上開不銹鋼門1扇係被告甲OO、乙OO共同竊盜所得,惟無證據可
資證明其等如何朋分該犯罪所得,自應負共同沒收之責,是應依
刑法第38條之1第1項前段、第3項規定,於被告甲OO、乙OO所犯之該
罪項下,宣告沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時
,共同追徵其價額
(四)被告甲OO、乙OO就犯罪事實一、(二)竊盜犯行之犯罪所得電動自
行車1臺,係由被告甲OO取得使用之情,業據被告甲OO、乙OO於本
院審理時陳明在卷(見本院卷第140頁),並未扣案,且未實際合
法發還告訴人DEDDYWIDIYANTO(德迪),亦據被告甲OO於本院審理時陳
述明確(見本院卷第140頁),復有107年9月14日職務報告(見10
7偵1666卷第139頁)在卷可稽,本院酌以如宣告沒收,並查無過苛調
節條款之適用(刑法第38條之2第2項),是應依刑法第38條之1第
1項前段、第3項規定,於被告甲OO所犯之該罪項下,宣告沒收之,
於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
(五)以上宣告多數沒收部分,依刑法第40條之2第1項規定,併執行
之,且毋庸於主文諭知「沒收部分併執行之」(臺灣高等法院暨
所屬法院105年11月16日105年法律座談會刑事類提案第10號審查意見
參照)
據上論斷,應依刑事訴訟法第299條第1項前段,刑法第2條第1項前
段、第2項前段、第28條、(修正前)第320條第1項、(修正前)第
321條第1項第1款、第2款、第47條第1項、第41條第1項前段、第38條
之1第1項前段、第3項、第40條之2第1項,刑法施行法第1條之1第1項
、第2項前段,判決如主文
加重
刑法,第47條第1項,47,總則,累犯
判例
最高法院77年度臺上字第1130號判決參照
最高法院45年度臺上字第1443號判決參照
最高法院27年度上字第1887號判決可資參照
最高法院104年度臺上字第2986號判決參照
最高法院107年度臺上字第2697號判決參照
名詞
傳聞證據 2 , 共同正犯 7 , 分論併罰 1
適用法條

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

刑法,第2條第1項前段,2,總則,法例

刑法,第2條第2項前段,2,總則,法例

刑法,第28條,28,總則,正犯與共犯

刑法,第320條第1項,320,竊盜罪

刑法,第321條第1項第1款,321,竊盜罪

刑法,第321條第1項第2款,321,竊盜罪

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯

刑法,第41條第1項前段,41,總則,易刑

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收

刑法,第40條之2第1項,40-2,總則,沒收

刑法施行法,第1條之1第1項,1-1,A

刑法施行法,第1條之1第2項前段,1-1,A

引用法條

刑法,第321條第1項第2款,321,竊盜罪   7

刑法,第321條第1項第1款,321,竊盜罪   6

刑法,第320條第1項,320,竊盜罪   6

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收   4

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收   3

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯   2

刑法,第40條之2第1項,40-2,總則,沒收   2

刑法,第38條之2第2項,38-2,總則,沒收   2

刑法施行法,第1條之1第2項前段,1-1,A   1

刑法施行法,第1條之1第1項,1-1,A   1

刑法,第41條第1項前段,41,總則,易刑   1

刑法,第38條第2項前段,38,總則,沒收   1

刑法,第321條第2項,321,竊盜罪   1

刑法,第321條第1項,321,竊盜罪   1

刑法,第321條,321,竊盜罪   1

刑法,第320條,320,竊盜罪   1

刑法,第2條第2項前段,2,總則,法例   1

刑法,第2條第1項前段,2,總則,法例   1

刑法,第2條第1項,2,總則,法例   1

刑法,第28條,28,總則,正犯與共犯   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第159條第1項,159,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之5,159-5,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之4,159-4,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之1,159-1,總則,證據,通則   1