屏東地方法院  20190906
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
刑法第31條第1項前段,正犯與共犯 | 刑法第47條第1項,累犯 | 刑法第28條,正犯與共犯 | 入出國及移民法第74條前段,罰則
主文
甲○○共同犯未經許可入國罪,累犯,處有期徒刑柒月,扣案如附表一所示之物,均沒收
乙○○共同犯未經許可入國罪,處有期徒刑陸月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
丙○○共同犯未經許可入國罪,處有期徒刑肆月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
判決節錄
本院審酌上開證據資料之作成之情況,並無違法取證或其他瑕疵
,且與待證事實具有關聯性,認為以之作為證據為適當,依刑事
訴訟法第159條之5規定,均有證據能力
又所引非供述證據,與本案均有關聯性,且查無違反法定程序取
得之情,依刑事訴訟法第158條之4反面解釋,亦均有證據能力
雄檢偵卷第28、29、31至32、33、34、35、41頁),情節均大致相符,
並有被告甲○○手寫筆記3紙、上開19名O南籍人士之居留資料、個
別查詢及列印資料、照片、行政院農業委員會漁業執照、中國民
國船舶國籍證書、漁船進出港紀錄明細、被告甲○○、乙○○、
丙○○之漁船船員手冊影本、行政院海岸巡防署海洋巡防總局第
五海巡隊檢查紀錄表暨O獲地點圖、O獲及扣案物照片16張、106年
4月27日內政部警政署刑事警察局聲請長期通聯案情報告書、刑事
警察局搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、被告甲○○106年4月10日
自願受搜索同意書、106年5月4日內政部警政署刑事警察局職務報告
書、入出境資訊連結作業查詢列印資料、臺灣屏東地方檢察署檢
察官106年度偵字第5124號不起訴處分書(被告:DOANTHIHA等以及O德
旺)、Google地圖、本院107年度簡字第1211號刑事簡易判決、被告甲
○○扣案之刑事警察局扣押物品目錄表編號6之筆記本影本2紙等
件在卷可稽(見警卷第9至11、12、26、37、56、64、67、70、75、78、
81、86、89、92、97、98、103、108、109、114、119、120、125、130、133、
134、137、142、145、148、153、156、157、160、165、168、171、173、179、
182、187、192、197、200、203、208、211、214、219、222、225、230、233、
236、241、244、247、252、255、258、263、266、269、273至294頁
綜上,足認被告甲○○、乙○○、丙○○(下合稱被告3人)之任
意性自白與事實相符,堪信為真實
(一)核被告甲○○、乙○○、丙○○所為,均係犯入出國及移民法
第74條前段之未經許可入國罪
(二)被告3人與前開真實姓名年籍不詳綽號「老楊」、「阿狗」之
成年男子及上開19名O南籍人士彼此間均有犯意聯絡、行為分擔,
應依刑法第28條規定,論以共同正犯
雖被告3人均為居住我國且有戶籍之國民,其入出國不需申請許可
,而不具有「未經許可入國者」之身分,惟其等與「未經許可入
國者」之上開19名O南籍人士間就上開犯行,既有犯意聯絡及行為
分擔,依刑法第31條第1項前段、第28條規定,仍應成立共同正犯
,併予敘明
(三)被告甲○○前於101年間因違反菸酒管理法第46條第4項之輸人私
菸罪,經臺灣宜蘭地方法院以101年度易字第220號判決處有期徒刑
4月確定,並於102年2月19日執行完畢乙情,有臺灣高等法院被告
前案紀錄表可參(見本院卷第17至31頁),其於徒刑執行完畢後,
5年以內故意再犯本件有期徒刑以上之罪,符合刑法第47條第1項規
定之累犯要件
本院考量被告甲○○前揭構成累犯之輸人私菸罪,與本案所犯之
未經許可入國罪,均係以規避我國國境事物管理、檢查程序之方
式,自外國輸入物品或人,侵害國家安全,是其前後2罪之犯罪類
型、侵害法益同質性甚高,可徵其對刑罰之反應力薄弱,有依累
犯規定加重其刑之必要,茲依刑法第47條第1項規定,並參酌司法
院大法官釋字第775號解釋意旨,就被告甲○○本案犯行,裁量加
重其刑
且被告乙○○甫於106年1月4日欲使40名O南籍男女偷渡進入臺灣地區
非法工作,犯未經許可入國罪,經灣宜蘭地方法院以106年訴字第
180號判決判處有期徒刑5月,上訴後經臺灣高等法院以106年上訴
字第2733號判決上訴駁回而確定,此有被告乙○○之臺灣高等法院
被告前案紀錄表、上開判決等在卷可稽(見本院卷第151至162頁)
,相隔未久即再犯本案,足見被告乙○○未能記取教訓
復按被告究竟在何一訴訟階段認罪,攸關訴訟經濟及被告是否出
於真誠之悔意或僅心存企求較輕刑期之僥倖,法院於科刑時,自
得列為「犯罪後之態度」是否予以刑度減讓之考量因子(最高法
院108年台上字第1492號判決意旨參照),基此,審酌被告乙○○於
本案遭O獲後矢口否認犯行,直至本院審理期日方始坦認犯行之犯
後態度,而被告甲○○就自己之犯行則始終坦承,犯後態度尚佳
,被告丙○○於警詢及偵訊時雖否認犯行,然至本院準備程序起
即坦承犯行,態度尚可,對司法資源亦有所節省等犯後態度之情
狀
並參酌被告甲○○擔任上開漁船之船長,負責與「老楊」、「阿
狗」聯繫、安排本案犯罪事宜等情,業據被告甲○○於警詢時供
陳明確(見雄檢偵卷第10、11、13頁反面),可見其對本案犯行之
參與O度較高,且事後可獲得之報酬亦較其餘2名被告更多之犯罪情
節,以及被告3人犯罪之目的、手段尚稱平和,暨於本院審理時
,被告甲○○自述教育O度為高職畢業、未婚、育有1名未成年子女
、因船員證被撤銷、目前沒有工作沒有收入,被告乙○○自述教
育O度為國中畢業、未婚、無子女、目前從事廚師工作、月平均
收入為3、4萬元,被告丙○○自述教育O度為高中肄業、剛訂婚、
未婚妻懷孕、目前從事清潔工作、月平均收入為2、3萬元等家庭生
活狀況(見本院卷第267頁)之一切情狀,就被告3人分別量處如
主文所示之刑,並就可易科罰金(即宣告有期徒刑6月以下者)部
分之罪刑,諭知易科罰金之折算標準
而依法得予沒收之犯罪工具物,固應受憲法財產權之保障,惟因
行為人持以供犯罪或預備犯罪所用,致生危害,為預防並遏止犯
罪,刑法第38條第2項乃規定,除有特別規定者外,法官得就屬於
犯罪行為人之工具物宣告沒收之
而共同正犯供犯罪或預備犯罪所用之物,雖實務上有認為本於責
任共同原則,已於共犯中之一人確定判決諭知沒收,對於其他共
犯之判決仍應宣告沒收,或就各共同正犯間採連帶沒收主義,以
避免執行時予以重複沒收
然所謂「責任共同原則」,係指行為人對於犯罪共同加工所發生
之結果,相互歸責,因責任共同,須成立相同罪名,至於犯罪成
立後應如何沒收,仍須以各行為人對工具物有無所有權或共同處
分權為基礎,並非因共同正犯責任共同,即謂其共同效力應及於
各共同正犯之沒收範疇,即需對各共同正犯重複諭知沒收
此觀目前實務認為,共同正犯之犯罪所得如採連帶沒收,即與罪
刑法定主義、罪責原則齟齬,必須依各共同正犯間實際犯罪利得
分別沒收,始為適法等情甚明
又供犯罪或預備犯罪所用之物如已扣案,即無重複沒收之疑慮,
尚無對各共同正犯諭知連帶沒收之必要
而犯罪工具物如未扣案,因刑法第38條第4項有追徵之規定,則對
未提供犯罪工具物之共同正犯追徵沒收,是否科以超過其罪責之
不利責任,亦非無疑
而重複對各共同正犯宣告犯罪所用之物連帶沒收,除非事後追徵
,否則對非所有權人或無共同處分權之共同正犯宣告沒收,並未
使其承擔財產損失,亦無從發揮任何預防並遏止犯罪之功能
尤以對未經審理之共同正犯諭知連帶沒收,剝奪該共同正犯受審
之權利,更屬違法
至於非所有權人,又無共同處分權之共同正犯,自無庸在其罪刑
項下諭知沒收(最高法院107年度台上字第1602號判決要旨參照)
2.查扣案如附表一所示之物,訊號遮蔽器1組係綽號「老楊」所
有,而被告甲○○對之有事實上處分權,ELIYA手機1組(門號000
0000000)係綽號「老楊」交給被告甲○○使用,被告甲○○有用以
與綽號「阿狗」聯絡,且其對該手機有事實上處分權,筆記本
1冊係被告甲○○所有且供其為本案犯行使用等情,業據被告甲○
○於本院審理時供陳明確(見本院卷第264至265頁),依此,上開
扣案物既為被告甲○○所有或支配管領,卷內又無證據顯示其餘
2名被告之有共同處分權,依前開說明,無庸再於被告乙○○、
丙○○所涉罪刑項下重複諭知沒收之必要,故應僅在被告甲○○
所犯之罪刑項下,宣告沒收如附表一所示之物
3.扣案如附表二所示之物,均非被告甲○○所有,其對之亦無事實
上處分權,業據被告甲○○於本院審理時供陳明確(見本院卷第
264至265頁),而卷內亦無證據證明其餘2名被告之具有所有權、
事實上或共同處分權,依前開說明,無庸在3名被告之罪刑項下宣
告沒收
」,刑法第38條第2項前段、第3項前段分別定有明文
據上論斷,依刑事訴訟法第299條第1項前段,入出國及移民法第74
條前段,刑法第11條前段、第28條、第31條第1項前段、第47條第1項
、第41條第1項前段,判決如主文
加重
刑法,第47條第1項,47,總則,累犯
減輕
刑法,第31條第1項前段,31,總則,正犯與共犯
判例
司法院大法官釋字第775號解釋
最高法院108年台上字第1492號判決意旨參照
最高法院107年度台上字第1602號判決要旨參照
名詞
供述證據 1 , 非供述證據 1 , 自白 1 , 共同正犯 10
適用法條

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

入出國及移民法,第74條前段,74,罰則

刑法,第11條前段,11,總則,法例

刑法,第28條,28,總則,正犯與共犯

刑法,第31條第1項前段,31,總則,正犯與共犯

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯

刑法,第41條第1項前段,41,總則,易刑

引用法條

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯   3

刑法,第28條,28,總則,正犯與共犯   3

刑法,第31條第1項前段,31,總則,正犯與共犯   2

入出國及移民法,第74條前段,74,罰則   2

菸酒管理法,第46條第4項,46,罰則   1

刑法,第41條第1項前段,41,總則,易刑   1

刑法,第38條第4項,38,總則,沒收   1

刑法,第38條第3項前段,38,總則,沒收   1

刑法,第38條第2項前段,38,總則,沒收   1

刑法,第38條第2項,38,總則,沒收   1

刑法,第11條前段,11,總則,法例   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第159條之5,159-5,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第158條之4,158-4,總則,證據,通則   1