高等法院高雄分院  20190911
上訴 , 不服 第一審判決  |  
刑法第225條第1項,妨害性自主罪
| 律師
主文
上訴駁回
原審判決
原審主文
丙○○犯乘機性交罪,處有期徒刑參年捌月
上訴人  :  甲O O
上訴理由
被告上訴意旨否認犯罪,指摘原判決不當,為無理由,應予駁回
判決節錄
一、依性侵害犯罪防治法第12條第2項之規定,司法機關所製作必
須公示之文書,不得揭露被害人之姓名、出生年月日、住居所及
其他足資識別被害人身分之資訊
二、按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述,屬傳聞證據,
原則上不得作為證據
惟按被告以外之人於審判外之陳述,雖不符刑事訴訟法第159條之
1至第159條之4之規定,而經當事人於審判程序同意作為證據,法院
審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況,認為適當者,亦得為
證據,刑事訴訟法第159條第1項、第159條之5第1項分別定有明文
查本判決所引用屬於傳聞證據之部分,均已依法踐行調查證據程
序,且檢察官、辯護人及被告於本院審理時,均明示同意有證據
能力(見本院卷第69、103頁),審酌該等證據作成時情況,並無違
法取證之瑕疵,且無顯不可信之情形,以之作為證據應屬適當,
自均有證據能力
然查:1、本案發生時甲○與被告已無交往,甲○因請教問題而
前往被告該住處等情,業據甲○證述如上,至被告所提出甲○陳
述之光碟1份,經原審勘驗其內容如下,甲○先說:「你把…前面
的字…」,再念出:「我本人彭○○,因為跟我男朋友乙○○吵
架,氣憤之下,才向乙○○提告,後來我倆和好了,在此向庭…
向庭上撤銷告訴,我本人彭○○,是在沒有違背他人意思之下,
所錄這一段影片
辯護人雖為其辯護稱被告初未承認有與甲○為性行為,係因當時
甲○尚未離婚,擔心因此觸犯通姦之罪名故不敢承認等語,惟縱
如此,自被告承認與甲○有性行為開始,就其是在甲○睡著時對
其為性交行為一節,均屬一致,且就甲○是否有同意部分,自其
陳述,亦僅稱:甲○沒有推開,甲○醒來沒有說什麼等語,無從
認定甲○確已自藥物副作用回復而可知抵抗,自無從以此即認甲
○有同意被告對其為性行為
(三)、被告及辯護人又辯稱:甲○對其是否因藥物而失去意識及藥
物之作用,警詢及審理中說法不一,且其於案發後隨即驗尿,但
其尿液無毒品或苯二氮平類之鎮靜安眠藥物反應,可知其指訴不
實等語
況一般人在有意識地上床睡覺時,對於自己究於何時陷入沈睡,
本就難以估量,更遑論甲○是在藥物副作用下不自主地沈入沈睡
,此從甲○及被告均陳稱甲○是與被告講到一半睡著了的情形相
符,自難以甲○對於其因藥物副作用而陷入昏睡之時間及效力說
法不一,即推翻前揭認定
(四)、綜上所述,被告對甲○乘機性交罪之事證已臻明確,被告否
認犯罪,顯無足採,其犯行堪以認定
三、按對於男女利用其精神、身體障礙、心智缺陷或其他相類之
情形,不能或不知抗拒而為性交者,刑法第225條第1項設有處罰之
明文
至被害人之所以有此情狀,縱因自己之行為所致,仍不能解免乘
機對其性交者之刑責(最高法院96年度台上字第4376號判決要旨參
照)
本件被告趁甲○因藥物副作用之後陷入昏眠而無同意性交之理解
、又不知抗拒之時,逕對甲○為性交行為,核其所為,係犯刑法
第225條第1項之乘機性交罪
又被告於100年間,因施用毒品案件,經台灣O雄地方法院分別判處
有期徒刑8月、5月,定應執行刑1年,經上訴後由本院以100年上訴
字第879號號駁回上訴確定,嗣於101年9月1日縮短刑期執行完畢一
節,有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可按,其於受徒刑之執
行完畢後,5年以內故意再犯本案上開有期徒刑以上之罪,固屬累
犯
惟依108年2月22日公布之司法院釋字第775號解釋文意旨,被告本案
之罪質與前案所涉毒品案件之罪質並不同,尚難認符合應加重刑
罰之必要性,故就此部分所犯之罪,經裁量結果,應不予加重其
最低本刑
四、原審因認被告犯上述之罪,而適用刑法第225條第1項、第47條
第1項之規定,並審酌被告趁甲○因服用藥物作用陷入昏睡而不知
抗拒之際乘機性交,顯然欠缺尊重他人性自主決定權之觀念,其
所為戕害被害人身心,應予非難
被告上訴意旨否認犯罪,指摘原判決不當,為無理由,應予駁回
據上論結,應依刑事訴訟法第368條,判決如主文
判例
最高法院96年度台上字第4376號判決要旨參照
司法院釋字第775號解釋
名詞
傳聞證據 2
適用法條

刑事訴訟法,第368條,368,上訴,第二審

引用法條

刑法,第225條第1項,225,妨害性自主罪   3

性侵害犯罪防治法,第12條第2項,12,A   1

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯   1

刑事訴訟法,第368條,368,上訴,第二審   1

刑事訴訟法,第159條第1項,159,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之5第1項,159-5,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之4,159-4,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之1,159-1,總則,證據,通則   1