基隆地方法院  20190904
檢方:公訴 , 院方:簡式審判程序  |  
毒品危害防制條例第10條第2項 | 刑法第47條第1項,累犯 | 毒品危害防制條例第10條第1項 | 刑法第55條,數罪併罰
主文
甲OO施用第一級毒品,累犯,處有期徒刑捌月
判決節錄
一、甲OO明知海洛因、甲基安非他命分別係毒品危害防制條例第2
條第2項第1款、第2款所列管之第一、二級毒品,均不得非法持有
、施用,猶基於同時施用第一級毒品海洛因及第二級毒品甲基安
非他命之犯意,於民國108年1月22日下午某時,在其址設新北市○
○區○○路000號之1三樓之住處內,以將海洛因、甲基安非他命混
合置入玻璃球內燒烤再吸食煙霧之方式,同時施用海洛因及甲基
安非他命1次
一、施用第一、二級毒品為犯罪行為,毒品危害防制條例第10條定
有處罰明文
惟基於刑事政策,對合於一定條件之施用者,則依同條例第20條、
第23條之規定,施以觀察、勒戒及強制戒治之保安處分
倘被告於5年內已再犯,經依法追訴處罰,縱其第3次(或第3次以
上)再度施用毒品之時間,在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行
完畢釋放5年以後,已不合於「5年後再犯」之規定,且因已於「5
年內再犯」,顯見其再犯率甚高,原實施觀察、勒戒或強制戒治
,已無法收其實效,即應依該條例第10條處罰(最高法院97年度第
5次刑事庭會議決議意旨參照)
經查,被告甲OO前因施用毒品案件,經本院裁定送觀察、勒戒後,
認無繼續施用毒品之傾向,於89年1月27日執行完畢,並由臺灣基
隆地方檢察署檢察官以88年度毒偵字第1298號為不起訴處分確定,
嗣於前揭觀察、勒戒執行完畢後5年內,復因施用毒品案件,經本
院以93年度訴字第551號判決各判處有期徒刑8月、7月,應執行有
期徒刑1年確定(未構成累犯)等情,有臺灣高等法院被告前案紀
錄表在卷可稽,其於觀察、勒戒執行完畢後5年以內既已再犯,且
業經依法追訴處罰,揆諸前揭說明,原實施之觀察、勒戒已無法
收其實效,其於上開時間復犯本件之施用毒品罪,即非屬上揭條
例第20條第3項所定「5年後再犯」之情形,檢察官依同條例第23條
第2項規定提起公訴,核屬適法,合先敘明
二、被告所犯係死刑、無期徒刑、最輕本刑為3年以上有期徒刑以
外之罪,且本案非高等法院管轄之第一審案件,其於準備程序中
就被訴事實為有罪之陳述,經法官告知簡式審判程序之旨,並聽
取公訴人及被告之意見後,依刑事訴訟法第273條之1第1項規定,
經本院裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序
又依刑事訴訟法第273條之2、第159條第2項之規定,簡式審判程序不
適用有關傳聞法則證據能力限制之相關規定
另本案據以認定被告犯罪之非供述證據,均非公務員違背法定程
序所取得,依同法第158條之4規定反面解釋,均有證據能力,併此
敘明
(一)海洛因、甲基安非他命為毒品危害防制條例第2條第2項第1款、
第2款所定之第一級、第二級毒品,均不得非法持有、施用
核被告上開施用海洛因、甲基安非他命之行為,分別係犯毒品危
害防制條例第10條第1項之施用第一級毒品罪及同條第2項之施用第
二級毒品罪
其因施用而持有第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命之
低度行為,應分別為施用之高度行為所吸收,均不另論罪
(二)被告於前開時、地所為之施用第一級、第二級毒品行為,係以
一施用行為同時觸犯施用第一級毒品罪及施用第二級毒品罪,為
想像競合犯,應依刑法第55條之規定,從一重之施用第一級毒品
罪處斷
其於受有期徒刑之執行完畢後,5年以內故意再犯本件有期徒刑以
上之罪,構成刑法第47條第1項所定之累犯
惟依司法院大法官釋字第775號解釋意旨,於被告構成累犯之情形
,若不分情節一律加重最低本刑,有違憲法罪刑相當原則,故於
上開規定修正前,法院應就具體個案,裁量是否加重最低本刑
而經本院綜合斟酌被告構成累犯前案紀錄之罪質種類、罪名輕重
、犯罪次數、徒刑執行完畢之態樣、徒刑執行完畢之時期等節,
足認被告確有對於刑罰反應力薄弱之情形,故依刑法第47條第1項
規定加重被告本案所犯之罪最低本刑,無違憲法罪刑相當原則,
爰依該條項規定加重其刑
(四)爰審酌被告除構成累犯之前案紀錄外,尚有其他因施用毒品案
件經法院判處罪刑確定之前科,猶不知戒慎,再次漠視法令禁制
而犯本罪,顯見其根絕毒害之意志不堅,未能體悟施用毒品對己
身造成之傷害及對社會造成之負擔,所為甚不足取,兼衡其犯罪
動機、目的、手段,及其於犯罪後坦承犯行,犯後態度尚可,且
施用毒品所生危害係以自戕身心健康為主,並參酌其國中畢業之
教育程度、業工、月收入數額、家境勉持且尚須撫養1名親屬之
生活狀況(見偵卷一第7頁被告警詢筆錄受詢問人欄,本院卷第72
頁被告於本院審理時之自述)等一切情狀,量處如主文所示之刑
,以示懲儆
據上論斷,應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段,
毒品危害防制條例第10條第1項、第2項,刑法第11條前段、第55條、
第47條第1項,判決如主文
加重
刑法,第47條第1項,47,總則,累犯
判例
最高法院97年度第5次刑事庭會議決議意旨參照
司法院大法官釋字第775號解釋
名詞
低度行為 1 , 想像競合 1
適用法條

刑事訴訟法,第273條之1第1項,273-1,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

毒品危害防制條例,第10條第1項,10,A

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A

刑法,第11條前段,11,總則,法例

刑法,第55條,55,總則,數罪併罰

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯

引用法條

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯   3

毒品危害防制條例,第2條第2項第2款,2,A   2

毒品危害防制條例,第2條第2項第1款,2,A   2

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A   2

毒品危害防制條例,第10條第1項,10,A   2

毒品危害防制條例,第10條,10,A   2

刑法,第55條,55,總則,數罪併罰   2

刑事訴訟法,第273條之1第1項,273-1,第一審,公訴,審判   2

毒品危害防制條例,第23條第2項,23,A   1

毒品危害防制條例,第23條,23,A   1

毒品危害防制條例,第20條第3項,20,A   1

毒品危害防制條例,第20條,20,A   1

刑法,第11條前段,11,總則,法例   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第273條之2,273-2,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第159條第2項,159,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第158條之4,158-4,總則,證據,通則   1