新北地方法院  20190831
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
刑法第74條第1項第1款,緩刑 | 毒品危害防制條例第4條第2項 | 毒品危害防制條例第17條第2項 | 毒品危害防制條例第2條第2項第2款 | 刑法第74條第2項第4款,緩刑 | 刑法第74條第2項第8款,緩刑 | 毒品危害防制條例第4條第6項 | 刑法第25條,未遂犯 | 刑法第59條,刑之酌科及加減 | 刑法第62條,刑之酌科及加減 | 刑法第28條,正犯與共犯 | 刑法第25條第2項,未遂犯
| 律師
主文
甲○○共同販賣第二級毒品,未遂,處有期徒刑壹年
緩刑肆年,緩刑期間付保護管束,並應向公庫支付新臺幣貳拾萬元及接受拾小時之法治教育課程
扣案如附表編號2所示之第二級毒品大麻壹包沒收銷燬
扣案如附表編號2所示之包裝袋壹只,附表編號5所示之行動電話壹支(含門號○○○○○○○○○○號SIM卡壹張)均沒收
判決節錄
一、甲○○明知大麻係毒品危害防制條例第2條第2項第2款規範之
第二級毒品,依法不得販賣,竟意圖營利,與真實姓名、年籍不
詳綽號「Jimmy」之成年人共同基於販賣第二級毒品之犯意,以「J
immy」提供毒品、甲○○刊登販售訊息並前往與買家交易之分工方
式,由甲○○於民國107年4月11日18時前某時許,使用帳號chill4.2.
0在通訊軟體Instagram刊登販售大麻訊息,嗣少年許○耀(93年生,
真實姓名、年籍詳卷)使用帳號xu.junyao傳送訊息與甲○○表示欲
購買毒品,2人達成以新臺幣(下同)5,500元之價格購買第二級毒
品大麻5公克,並相約於同日18時許,在新北市○○區○○路000號
萊爾富超商交易,嗣甲○○依約於上開時間,攜帶欲與許○耀交
易之附表編號2所示之第二級毒品大麻1包前往約定地點
其餘認定本案犯罪事實之非供述證據,查無違反法定程序取得之
情,依刑事訴訟法第158條之4規定反面解釋,亦具證據能力
(二)又被告於偵查時自陳:伊之所以販賣大麻是因為上游「Jim
my」會無償提供大麻給伊吸食,伊跟「Jimmy」都約在ATT4FUN附近巷子
見面,見面時就會約定下一次見面時間地點,同時伊會將這段時
間販售大麻所得交給「Jimmy」等語(見偵卷第75頁),是依被告
所述,其販賣毒品即可獲得「Jimmy」免費提供毒品與其施用,足見
被告以前開方式販賣毒品並從中牟取利益,其主觀上具有營利之
意圖甚明
(三)按販毒者與購毒者係屬對向犯罪之結構,即販毒者實非故
意對購毒者犯罪,故成年人販賣毒品與兒童或少年,自不構成教
唆、幫助或利用其犯罪或與之共同實施犯罪或故意對其犯罪之情
事,亦無兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項前段加重其刑
規定之適用
是被告雖販賣第二級毒品與少年許○耀,惟依前揭說明,非屬兒
童及少年福利與權益保障法第112條第1項前段故意對少年犯罪之情
形,無庸依該條規定加重其刑,併予敘明
(一)按大麻屬毒品危害防制條例第2條第2項第2款之第二級毒品
,是核被告所為,係犯毒品危害防制條例第4條第6項、第2項之販
賣第二級毒品未遂罪
被告於販賣前而持有第二級毒品之低度行為,為販賣之高度行為
所吸收,不另論罪
被告與「Jimmy」就本件犯行有犯意聯絡及行為分擔,應依刑法第2
8條規定論以共同正犯
(二)刑之減輕:1.被告已著手於犯罪行為之實行,因警員盤查而
不遂,為未遂犯,依刑法第25條第2項之規定,按既遂犯之刑度減
輕其刑
但有特別規定者,依其規定,刑法第62條定有明文
經本院函詢海山分局本件查獲經過函覆略以:分局員警巡經新北
市○○區○○路000號前,見被告O口罩、坐在重機車上紅線違停形
跡可疑,遂上前盤查,過程中被告主動坦承其車廂內有大麻1包,
並主動交付身上大麻2包、大麻菸2支與員警扣押,並坦承在Insta
gram上販賣大麻等情,有海山分局108年6月20日新北警海刑字第10835
97993號函暨職務報告存卷足參(見本院卷第97至99頁),是依上開
函文暨職務報告可知,當時警員係因出於被告形跡可疑,而前往
盤查,於被告主動坦承、交付毒品時,員警尚未有何確切根據懷
疑被告在進行毒品交易,是被告上開主動交付毒品、坦承販賣毒
品之舉,符合刑法第62條自首規定,爰依法減輕其刑,並依序遞減
之
3.被告販賣第二級毒品未遂犯行為警查獲後,於警詢、偵查、本院
準備及審理程序時均自白其犯行(參前揭卷頁),應依毒品危害
防制條例第17條第2項規定減輕其刑,並依法遞減之
4.至辯護人請求就被告本案犯行,依刑法第59條規定酌量減輕其刑
一節(見本院卷第51頁)
然按刑法第59條規定之酌量減輕其刑,必須犯罪另有特殊之原因與
環境,在客觀上足以引起一般同情,認為即使予以宣告法定最低
度刑,猶嫌過重者,始有其適用
倘被告別有法定減輕事由者,應先適用法定減輕事由減輕其刑後
,猶認其犯罪之情狀顯可憫恕,即使科以該減輕後之最低度刑仍
嫌過重者,始得適用刑法第59條規定酌量減輕其刑
經查,被告所犯毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪
,法定最輕本刑為有期徒刑7年,惟經本院依刑法第25條、同法第
62條、毒品危害防制條例第17條第2項之規定依序遞減其刑,減輕
後之最低刑度得減至有期徒刑11月,衡酌被告明知非法使用第二
級毒品大麻恐戕害人體身心健康,竟為牟個人利益即無視法令禁
制而為本案販賣犯行,犯罪情狀在客觀上並無足以引起一般同情
之特別情形,難認有何情堪憫恕之處,自難認於減輕其刑後仍有
宣告法定低度刑期尤嫌過重之情事
(三)爰審酌被告竟無視政府推動之禁毒政策,於網路上販賣如
附表編號2所示之大麻與他人,全不在乎其販賣毒品買方之年紀,
所幸本案經警員盤查時發覺,而未生販賣毒品之結果,其販賣毒
品助長毒品流通,戕害國民身心健康,並破壞社會治安,實屬不
該
兼衡被告於審理時自陳目前就讀大學之智識程度,目前半工半讀
分擔家計、現與母親共同生活之生活狀況(見本院卷第126至127頁
),暨其素行、犯罪動機、目的、手段、所欲販售毒品數量、金
額、犯後坦承犯行等一切情狀,量處如主文所示之刑
(四)被告未曾因故意犯罪而受有期徒刑以上刑之宣告,有臺灣
高等法院被告前案紀錄表1份附卷可按,審酌被告因一時未經深思
熟慮,為獲得「Jimmy」提供之免費毒品施用而為本件行為,所為
實不可取,然審酌被告案發後尚知坦承犯行,認被告經此偵、審
教訓,已能知所警惕,信無再犯之虞,所宣告之刑以暫不執行為
適當,爰依刑法第74條第1項第1款之規定,併宣告緩刑4年,以啟自
新
復為確保被告確能記取教訓、建立尊重法治之正確守法觀念,認
有併課予一定負擔之必要,爰參酌被告之資力,併考量本案犯罪
之情節、所生危害等情後,依刑法第74條第2項第4款、第8款規定,
諭知被告應向公庫支付如主文所示之金額,另命被告應接受法治
教育課程拾小時,且依刑法第93條第1項第2款規定,於緩刑期間
付保護管束,俾能予以適當督促,以期符合本件緩刑目的
(一)扣案如附表編號2所示之大麻1包(呈大麻葉狀態,見偵卷第
39頁照片),經送鑑驗檢出含第二級毒品大麻成分一節,有如附
表編號2所示之鑑定書存卷可證,而被告於本院準備程序、審理時
均自承:附表編號2所示淨重4.84公克大麻1包係其欲販售與許○耀
之物等語(見本院卷第87頁、第125頁),足認扣案如附表編號2所
示之大麻為被告欲販售之物,應依毒品危害防制條例第18條第1項
前段規定,宣告沒收銷燬之
又裝盛上開大麻之包裝袋1只,屬防止扣案大麻裸露、逸出及潮濕
之功用,便於其販賣毒品所用之物,經鑑定機關就之與扣案大麻
分別鑑定重量,足證該部分與扣案之大麻並非不可析離,亦非違
禁物,核屬供被告為本件販賣第二級毒品所用之物,爰依毒品危
害防制條例第19條第1項之規定宣告沒收
(二)另被告於本院準備程序、審理時自陳:只有附表編號2大麻
1包是要賣給許○耀的,其他附表編號1、編號3至4所示之大麻係伊
自己施用的,這部分施用毒品伊有被緩起訴,緩起訴案號是新北
地檢署107年度毒偵字第3407號等語(見本院卷第87頁、第125至126頁
),並有上開緩起訴處分書附卷可按(見本院卷第131至132頁),
被告因施用毒品案件,經新北地檢署檢察官以107年度毒偵字第3
407號為緩起訴處分,緩起訴期間為107年8月28日至109年2月27日等情
,有臺灣高等法院被告前案紀錄表可佐,是附表編號1、附表編號
3至4所示之大麻係被告另案施用毒品之證據,且該案緩起訴期間
尚未屆滿,似不宜由本院先予宣告沒收銷燬,應待另案緩起訴期
滿確定後再行依法處理為宜,附此敘明
(三)扣案如附表編號5所示之行動電話1支(含門號SIM卡1張),
係被告所有、與許○耀聯繫毒品交易事宜時所用之工具,經被告
於準備程序時供陳在卷(見本院卷第87頁),並有前開對話紀錄存
卷可考,係屬供被告犯本件販賣第二級毒品未遂犯行所用之物,
應依毒品危害防制條例第19條第1項規定宣告沒收
五、依刑事訴訟法第299條第1項前段,判決如主文
減輕
刑法,第62條,62,總則,刑之酌科及加減
刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減
毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A
刑法,第25條第2項,25,總則,未遂犯
名詞
低度行為 1 , 共同正犯 1
適用法條

毒品危害防制條例,第2條第2項第2款,2,A

毒品危害防制條例,第4條第6項,4,A

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A

刑法,第28條,28,總則,正犯與共犯

刑法,第25條第2項,25,總則,未遂犯

刑法,第62條,62,總則,刑之酌科及加減

刑法,第62條,62,總則,刑之酌科及加減

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A

刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減

刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減

刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A

刑法,第25條,25,總則,未遂犯

刑法,第62條,62,總則,刑之酌科及加減

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A

刑法,第74條第1項第1款,74,總則,緩刑

刑法,第74條第2項第4款,74,總則,緩刑

刑法,第74條第2項第8款,74,總則,緩刑

刑法,第93條第1項第2款,93,總則,保安處分

引用法條

刑法,第62條,62,總則,刑之酌科及加減   3

刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減   3

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A   2

毒品危害防制條例,第2條第2項第2款,2,A   2

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A   2

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A   2

兒童及少年福利與權益保障法,第112條第1項前段,112,附則   2

毒品危害防制條例,第4條第6項,4,A   1

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A   1

刑法,第93條第1項第2款,93,總則,保安處分   1

刑法,第74條第2項第8款,74,總則,緩刑   1

刑法,第74條第2項第4款,74,總則,緩刑   1

刑法,第74條第1項第1款,74,總則,緩刑   1

刑法,第28條,28,總則,正犯與共犯   1

刑法,第25條第2項,25,總則,未遂犯   1

刑法,第25條,25,總則,未遂犯   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第158條之4,158-4,總則,證據,通則   1