高等法院臺南分院  20190712
上訴 , 不服 第一審判決  |  
毒品危害防制條例第4條第2項 | 刑事訴訟法第301條第1項 | 毒品危害防制條例第17條第1項
主文
原判決關於附表一編號1,2販賣第二級毒品部分暨定執行刑部分,均撤銷
甲OO被訴如附表一編號1,2販賣第二級毒品部分,均無罪
原審判決
原審主文
甲OO犯如附表一編號1至所示之罪,各處如附表一編號1至所示之刑及沒收
應執行有期徒刑捌年拾月
沒收部分併執行之
其餘被訴部分(即起訴書及移送併辦意旨書附表編號10部分)無罪
甲OO犯販賣第二級毒品罪,累犯,處有期徒刑柒年貳月
未扣案之販賣第二級毒品所得新臺幣壹仟伍佰元及搭配門號0九六五五八九六九二號使用之行動電話壹支(含上開門號SIM卡壹只)均沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO犯販賣第二級毒品罪,累犯,處有期徒刑柒年貳月
未扣案之販賣第二級毒品所得新臺幣壹仟伍佰元及搭配門號0九六五五八九六九二號使用之行動電話壹支(含上開門號SIM卡壹只)均沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO犯販賣第二級毒品罪,累犯,處有期徒刑柒年貳月
未扣案之販賣第二級毒品所得新臺幣壹仟伍佰元及搭配門號0九六五五八九六九二號使用之行動電話壹支(含上開門號SIM卡壹只)均沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO犯販賣第二級毒品罪,累犯,處有期徒刑柒年貳月
未扣案之販賣第二級毒品所得新臺幣參仟元及搭配門號0九六五五八九六九二號使用之行動電話壹支(含上開門號SIM卡壹只)均沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO犯販賣第二級毒品罪,累犯,處有期徒刑柒年參月
未扣案之販賣第二級毒品所得新臺幣肆仟元及搭配門號0九六五五八九六九二號使用之行動電話壹支(含上開門號SIM卡壹只)均沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO犯販賣第二級毒品罪,累犯,處有期徒刑柒年貳月
未扣案之販賣第二級毒品所得新臺幣參仟元及搭配門號0九六五五八九六九二號使用之行動電話壹支(含上開門號SIM卡壹只)均沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO犯販賣第二級毒品罪,累犯,處有期徒刑柒年貳月
未扣案之販賣第二級毒品所得新臺幣參仟伍佰元及搭配門號0九六五五八九六九二號使用之行動電話壹支(含上開門號SIM卡壹只)均沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO犯販賣第二級毒品罪,累犯,處有期徒刑柒年捌月
未扣案之販賣第二級毒品所得價值新臺幣伍佰元之遊戲點數及搭配門號0九六五五八九六九二號使用之行動電話壹支(含上開門號SIM卡壹只)均沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO犯販賣第二級毒品罪,累犯,處有期徒刑柒年捌月
未扣案之販賣第二級毒品所得價值新臺幣伍佰元之遊戲點數及搭配門號0九六五五八九六九二號使用之行動電話壹支(含上開門號SIM卡壹只)均沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO犯販賣第二級毒品罪,累犯,處有期徒刑柒年貳月
未扣案之販賣第二級毒品所得新臺幣參仟元及搭配門號0九六五五八九六九二號使用之行動電話壹支(含上開門號SIM卡壹只)均沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO犯販賣第二級毒品罪,累犯,處有期徒刑柒年參月
未扣案之販賣第二級毒品所得新臺幣陸仟元及搭配門號0九六五五八九六九二號使用之行動電話壹支(含上開門號SIM卡壹只)均沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO犯販賣第二級毒品罪,累犯,處有期徒刑柒年貳月
未扣案之販賣第二級毒品所得新臺幣參仟元及搭配門號0九六五五八九六九二號使用之行動電話壹支(含上開門號SIM卡壹只)均沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
上訴人  :  甲O O
上訴理由
被告就此部分上訴,指摘原判決不當,為有理由,自應由本院將
原審判決關於附表一編號1、2所示【即原審判決附表一編號8、9,
起訴書附表編號8、9】販賣第二級毒品部分,均撤銷改判,並均
為被告無罪之判決
捌、至於臺灣臺南地方檢察署檢察官107年度營偵字第1453號移送併
辦意旨,以該案件附表編號8、9所示與本案被告上訴之檢察官起
訴書附表編號8、9所示為同一犯罪事實,屬事實上一罪為同一案件
,而移送併案審理
判決節錄
因認被告此部分涉犯毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二級毒
品罪嫌
又不能證明被告犯罪者,應諭知無罪之判決,刑事訴訟法第154條
第2項、第301條第1項分別定有明文
此種毒品交易之方式,雖可認為無違社會大眾之一般認知,惟購
毒者供述之憑信性本不及於一般人,衡諸毒品危害防制條例第17條
第1項定有毒品下游供出其上游來源,因而查獲其他正犯或共犯
,可享減免罪責之優遇規定,可見上、下游間存有緊張、對立的
利害關係,其所證係向某人購買毒品之供述,是否確實可信,必
須有補強證據,以擔保其供述之真實性
O勝揚既再三陳明其與被告交易毒品次數不多等語(警卷第103頁)
,O以O勝揚其所證述此次交易暗語或交易細節,所述諸多不一,
則O勝揚關於該次毒品交易所述是否確與事實相符,亦存有疑問之
處
查依附表二編號1、2之通訊監察譯文所示,二人在上開通訊對話中
並未提及所要交易的毒品種類為何,而O勝揚所指安非他命之暗
語,第1次交易安非他命毒品暗語為「要還錢」,第2次交易安非他
命毒品暗語為「臨時工」,然均為被告所否認,而若雙方確有約
定交易毒品種類的暗語,O以2次交易的相同種類的毒品暗語卻不
一致,且與一般人所認知的代表安非他命之代稱或暗語「軟的」
、「女的」等有所不同,此外又無其他客觀事證憑以認定被告與
O勝揚間確有約定以「要還錢」、「臨時工」作為交易安非他命的
暗語,實無法由附表二編號1、2所示通訊監察譯文內容補強佐證
O勝揚所證述上開2次交易向被告購買毒品安非他命
被告被訴此部分販賣第二級毒品2次之罪嫌,自尚屬不能證明其犯
罪,應為被告此部分無罪之諭知
被告就此部分上訴,指摘原判決不當,為有理由,自應由本院將
原審判決關於附表一編號1、2所示【即原審判決附表一編號8、9,
起訴書附表編號8、9】販賣第二級毒品部分,均撤銷改判,並均
為被告無罪之判決
又數罪併罰,應於判決時依刑法第51條各款宣告其應執行之刑者,
以其數個罪刑之宣告係同一判決者為限
查本院僅就被告被訴如附表一編號1、2所示部分撤銷改判無罪,既
未為數個罪刑之宣告,依上開說明,自不生合併定應執行刑問題
,附此敘明
據上論結,應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第301條第
1項,判決如主文
適用法條

刑事訴訟法,第369條第1項前段,369,上訴,第二審

刑事訴訟法,第364條,364,上訴,第二審

刑事訴訟法,第301條第1項,301,第一審,公訴,審判

引用法條

刑事訴訟法,第301條第1項,301,第一審,公訴,審判   2

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A   1

毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A   1

刑法,第51條,51,總則,數罪併罰   1

刑事訴訟法,第369條第1項前段,369,上訴,第二審   1

刑事訴訟法,第364條,364,上訴,第二審   1

刑事訴訟法,第154條第2項,154,總則,證據,通則   1