桃園地方法院  20190517
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
刑法第74條第1項第1款,緩刑 | 毒品危害防制條例第4條第2項 | 毒品危害防制條例第17條第2項 | 藥事法第83條第1項,罰則 | 刑法第55條,數罪併罰 | 刑法第51條第5項,數罪併罰 | 刑法第74條第2項第5款,緩刑 | 刑法第59條,刑之酌科及加減
| 律師
主文
甲OO犯如附表各編號所示之罪,各處如附表各編號「所犯罪名及宣告刑」欄所示之宣告刑及沒收
如附表編號1,2所示不得易科罰金亦不得易服社會勞動之罪部分,應執行有期徒刑壹年拾月,沒收部分併執行之,緩刑參年,緩刑期間付保護管束,並應向指定之政府機關,政府機構,行政法人,社區或其他符合公益目的之機構或團體提供貳佰小時之義務勞務
如附表編號3,4,5所示不得易科罰金但得易服社會勞動之罪部分,應執行有期徒刑貳月,緩刑參年,緩刑期間付保護管束,並應向指定之政府機關,政府機構,行政法人,社區或其他符合公益目的之機構或團體提供肆拾小時之義務勞務
甲OO販賣第二級毒品,處有期徒刑壹年玖月
扣案之電子磅秤壹台沒收,未扣案之犯罪所得現金壹仟肆佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,處有期徒刑壹年玖月
扣案之電子磅秤壹台及O色HTC廠牌行動電話壹支(含SIM卡壹張)均沒收,未扣案之犯罪所得現金玖仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO明知禁藥而轉讓,處有期徒刑壹月
甲OO明知禁藥而轉讓,處有期徒刑壹月
甲OO明知禁藥而轉讓,處有期徒刑壹月
判決節錄
一、甲OO明知大麻為毒品危害防制條例第2條第2項第2款所列管之第
二級毒品,非經許可不得販賣、轉讓、持有,亦明知大麻屬藥事
法所列管之禁藥,不得任意轉讓,竟仍分別為下列行為:
一、按被告之自白,非出於強暴、脅迫、利誘、詐欺、疲勞訊問
、違法羈押或其他不正之方法,且與事實相符者,得為證據,刑
事訴訟法第156條第1項定有明文
被告甲OO前於警詢及偵訊中之自白(見偵字3908號卷第6至9頁、第6
5至66頁,偵字16846號卷第137頁反面),並無出於強暴、脅迫、利誘
、詐欺、疲勞訊問、違法羈押或其他不正之方法,具有任意性且
基於如後所述之理由,核與事實相符,揆諸前開規定,前開被告
自白自應具有證據能力
二、次按被告以外之人於偵查中向檢察官所為之陳述,除顯有不
可信之情況者外,得為證據,刑事訴訟法第159條之1第2項定有明文
又按被告以外之人於審判外之陳述,雖不符刑刑事訴訟法第159條
之1至之4之規定,而經當事人於審判程序同意作為證據,法院審酌
該言詞陳述或書面陳述作成時之情況,認為適當者,亦得為證據
當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時,知有第159條第1項不
得為證據之情形,而未於言詞辯論終結前聲明異議者,視為有前
項之同意,刑事訴訟法第159條之5第1、2項亦分別定有明文
另證人O凱禎、O庭安、O世安及O雅婷各於警詢中所為之證述,被告
甲OO及其辯護人於本院審理時均表示不爭執其等證據能力(見本
院訴字640號卷第22頁,本院訴字940號卷第15頁反面),且迄於言詞
辯論終結前,亦未就該等證據主張有刑事訴訟法第159條第1項不得
為證據之情形,本院審酌該等證據作成之情況,認無不適當情事
,是依前開規定,亦均有證據能力,併予敘明
一、上開犯罪事實,業據被告於警詢、偵訊、本院準備程序及審
理中均坦承不諱(見偵字3908號卷第6至9頁、第65至66頁,偵字16846
號卷第137頁反面,本院訴字640號卷第21頁反面至22頁、第48頁反面
,本院訴字940號卷第15頁反面),核與證人O凱禎於警詢及偵訊中
,就其確有於如上開事實欄一、(一)及(二)所示時、地,,
以如上開事實欄一、
是依前開證人證述及卷附之各項文書、證物等補強證據,已足資
擔保被告上開自白具有相當程度之真實性,而得確信被告前揭自
白之犯罪事實確屬真實
(一)按大麻為毒品危害防制條例第2條第2項第2款所規定之第二
級毒品,亦為經中央衛生主管機關明令公告禁止製造、調劑、輸
入、輸出、販賣或陳列之毒害藥品(詳參行政院衛生署管制藥品
管理局【現改制為衛生福利部食品藥物管理署】90年12月5日管證字
第100612號函、行政院88年12月8日(88)台衛字第44501號公告「各級
管制藥品之範圍及種類」),而屬藥事法第22條第1項第1款所稱
禁藥
又明知為禁藥而轉讓者,藥事法第83條亦定有處罰明文,故行為人
明知為大麻類禁藥而轉讓予他人者,除成立毒品危害防制條例第
8條第2項之轉讓第二級毒品罪外,亦構成藥事法第83條第1項之轉
讓禁藥罪,此係屬同一犯罪行為而同時有二種法律可資處罰之「
法條(規)競合」情形,應依「重法優於輕法」、「後法優於前
法」等法理,擇一處斷
又毒品危害防制條例第8條第2項轉讓第二級毒品罪之法定本刑為6
月以上5年以下有期徒刑,得併科70萬元以下罰金
藥事法第83條第1項轉讓禁藥罪之法定本刑則為7年以下有期徒刑,
得併科5,000萬元以下罰金
復因藥事法第83條第1項係於104年12月2日修正公布,並於同日施行
,為毒品危害防制條例第8條第2項之後法,故除轉讓之第二級毒品
達淨重10公克以上(行政院於98年11月20日以院臺法字第0980073647號
令修正公布「轉讓毒品加重其刑之數量標準」可參),或轉讓予
未成年人,而有應依毒品危害防制條例第8條第6項及第9條之規定
加重其刑至二分之一之情形者外,藥事法第83條第1項之罪之法定
本刑,顯較毒品危害防制條例第8條第2項之罪之法定本刑為重,
且屬後法,依前述「重法優於輕法」、「後法優於前法」之法理
,自應優先適用藥事法第83條第1項規定處斷,最高法院96年度台
上字第3582號、97年度台非字第397號判決足供參照
(二)核被告就如事實欄一、(一)、(二)所示部分所為,均
係犯毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪
至被告在各次賣出前,基於販賣之意圖而持有第二級毒品之低度
行為,應為販賣之高度行為所吸收,均不另論罪
(三)被告就如事實欄一、(三)、(四)及(五)所示部分所
為,均係犯藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪
被告於各次轉讓禁藥即第二級毒品大麻之前持有該毒品之低度行
為,均為其轉讓之高度行為所吸收,均不另論罪
(一)想像競合:被告如上開事實欄一、(五)所示時、地,係
以一行為而同時轉讓禁藥與O庭安及O雅婷,屬想像競合犯,應依刑
法第55條前段規定,從一重而僅論以1次轉讓禁藥罪
(二)數罪併罰:被告所犯如上開事實欄一、(一)、(二)所
示之2次販賣第二級毒品罪及如上開事實欄一、(三)、(四)、
(五)所示之3次轉讓禁藥罪,其犯意各別,行為互殊,應予分論
併罰
(三)毒品危害防制條例第17條第2項減免事由:查被告於偵查及
本院審理時就其所犯如上開事實欄一、(
一)、(二)所示之販賣第二級毒品犯行,均為自白犯罪,是被
告就其所犯上揭各次販賣第二級毒品犯行,均應各依毒品危害防
制條例第17條第2項之規定,減輕其刑
再按犯第4條至第8條之罪於偵查及審判中均自白者,減輕其刑,毒
品危害防制條例第17條第2項固定有明文
而本案被告就其所犯之上開轉讓禁藥犯行,雖於偵查及本院審理
時均坦承不諱,惟按法律之適用有其一致性,除有特別規定外,
不得割裂適用,行為人既應優先適用藥事法第83條第1項規定論罪
科刑,其雖於偵查及審判中均自白犯罪,但藥事法並無轉讓毒品
者,於偵查及審判中自白應減輕其刑之特別規定,自無割裂適用
毒品危害防制條例第17條第2項減輕其刑之餘地(最高法院99年度台
上字第1367號、102年度台上字第2054號判決及104年度第11次刑事庭
會議決議意旨均可參照)
是本件被告就轉讓禁藥即第二級毒品大麻之犯行,固於偵查及審
判中均自白不諱,然此等部分犯行既均論以藥事法第83條第1項之
罪,即無從割裂而適用毒品危害防制條例第17條第2項減輕其刑之
規定,惟仍作為本院量刑審酌事項,自不待言
(四)刑法第59條減刑事由:按刑法第59條規定犯罪之情狀可憫恕
者,得酌減其刑
其所謂「犯罪之情狀」,與同法第57條規定科刑時應審酌之
一人,尚非重大惡極,核與一般專以販賣毒品以牟利者不同,主
、客觀之惡性程度相對輕微,另其各次轉讓禁藥即大麻之數量,
亦無證據可認已達相當數量,且觀諸係將大麻置於住處以供同住
友人取用之上開轉讓方式,堪認被告轉讓之禁藥數量亦屬尚微,
衡諸被告所犯販賣第二級毒品罪之法定本刑為無期徒刑或7年以上
有期徒刑,另其所犯轉讓禁藥罪之法定本刑為7年以下有期徒刑,
被告所犯之販賣第二級毒品罪,雖得依毒品危害防制條例第17條
第2項規定減輕其刑為「20年以下15年以上有期徒刑」或「3年6月以
上有期徒刑」,然依其實際犯罪之情狀及環境而言,非無顯可憫
恕之處,本院認被告就其所犯之販賣第二級毒品及轉讓禁藥罪,
縱均科以法定最低刑度之刑,猶嫌過重,有傷國民法律情感,爰
參酌前情,均依刑法第59條之規定,就被告上開所犯各次犯行,
均予減輕其刑,並就其所犯2次販賣第二級毒品犯行部分,均依法
遞減之
三、爰以行為人之責任為基礎,審酌被告為牟個人私利,無視於
政府制定毒品危害防制條例,杜絕毒品犯罪之禁令,販賣毒品予
O凱禎2次,藉以牟利,另亦無償轉讓禁藥即第二級毒品大麻供O庭
安、O世安及O雅婷施用,其所為除直接戕害國民身心健康,助長施
用毒品歪風,戕害他人身體健康,更間接危害社會治安,所為非
是,惟念其犯後均坦承犯行,犯後態度尚佳,並考量其各次販賣
、轉讓之毒品數量尚微,復兼衡其生活狀況、品行、為本件犯行
時年方22歲而屬社會經驗及智識程度尚未臻成熟之青年、犯罪之
動機、目的、手段等一切情狀,分別量處如附表編號1至5「宣告
刑及沒收」欄所示之刑,復並就如附表編號1、2所示不得易科罰金
亦不得易服社會勞動之刑部分,及如附表編號3至5所示不得易科
罰金但得易服社會勞動之罪部分,各定其應執行之刑如主文所示
,以資懲儆
前開之沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其
價額,刑法第38條之1第1項、第3項定有明文
被告為上開事實欄一、(一)、(二)所示販賣第二級毒品犯行
之犯罪所得各為現金1,400元及9,000元,業經本院認定如上,且該等
所得並未扣案,應依刑法第38條之1第1項、第3項之規定,於被告
各次所犯項下對被告諭知沒收,併諭知於全部或一部不能沒收或
不宜執行沒收時,追徵其價額
刑法第38條第2項前段定有明文
查扣案之O色HTC廠牌行動電話1支(含門號0000000000號SIM卡1張)係供
被告為如上開事實欄一、(二)所示販賣第二級毒品犯行所用之
物,另扣案之電子磅秤,亦係供被告為如上開事實欄一、(一)
及(二)所示販賣第二級毒品犯行秤重所欲販賣之毒品重量所用
,且前揭行動電話及電子磅秤均屬被告所有等情,除據被告於本
院審理中供陳在卷(見本院訴字640號卷第23頁及其反面),復經
本院認定如上,自應各依刑法第38條第2項之規定,於被告該次所
犯項下對被告諭知沒收
至被告於遭警搜索時所扣得內含大麻及愷他命成分之毒品1包,既
與被告上開犯行無關,應由檢察官針對該包毒品另行依法處理,
另其餘扣案之物,亦查與被告上開犯行無關,自均不予宣告沒收
,附此敘明
據上論斷,應依刑事訴訟法第299條第1項前段,毒品危害防制條例
第4條第2項、第17條第2項,藥事法第83條第1項、刑法第11條、第5
5條、第59條、第51條第5款、第74條第1項第1款、第2項第5款、第93條
第1項第2款、第38條第2項、第38條之1第1項、第3項,判決如主文
本案經檢察官洪榮甫偵查起訴、追加起訴及移送併辦,由檢察官
林岷奭到庭執行職務
減輕
刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減
毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A
判例
最高法院96年度台上字第3582號、97年度台非字第397號判決足供參照
最高法院99年度台上字第1367號、102年度台上字第2054號判決及104年度第11次刑事庭會議決議意旨均可參照
名詞
想像競合 1 , 分論併罰 1 , 追加起訴 1 , 自白 7 , 補強證據 1 , 低度行為 2 , 高度行為 2 , 不另論罪 2
適用法條

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A

藥事法,第83條第1項,83,罰則

刑法,第11條,11,總則,法例

刑法,第55條,55,總則,數罪併罰

刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰

刑法,第74條第1項第1款,74,總則,緩刑

刑法,第74條第2項第5款,74,總則,緩刑

刑法,第93條第1項第2款,93,總則,保安處分

刑法,第38條第2項,38,總則,沒收

刑法,第38條之1第1項,38-1,總則,沒收

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收

引用法條

藥事法,第83條第1項,83,罰則   9

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A   7

毒品危害防制條例,第8條第2項,8,A   4

刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減   4

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收   3

刑法,第38條之1第1項,38-1,總則,沒收   3

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A   2

毒品危害防制條例,第2條第2項第2款,2,A   2

刑法,第38條第2項,38,總則,沒收   2

刑事訴訟法,第159條第1項,159,總則,證據,通則   2

藥事法,第83條,83,罰則   1

藥事法,第22條第1項第1款,22,總則   1

毒品危害防制條例,第9條,9,A   1

毒品危害防制條例,第8條第6項,8,A   1

毒品危害防制條例,第8條,8,A   1

毒品危害防制條例,第4條,4,A   1

刑法,第93條第1項第2款,93,總則,保安處分   1

刑法,第74條第2項第5款,74,總則,緩刑   1

刑法,第74條第1項第1款,74,總則,緩刑   1

刑法,第57條,57,總則,刑之酌科及加減   1

刑法,第55條前段,55,總則,數罪併罰   1

刑法,第55條,55,總則,數罪併罰   1

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰   1

刑法,第38條第2項前段,38,總則,沒收   1

刑法,第11條,11,總則,法例   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第159條之52,159-52,A   1

刑事訴訟法,第159條之5,159-5,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之1第2項,159-1,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之1,159-1,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第156條第1項,156,總則,證據,通則   1