桃園地方法院  20190516
上訴 , 不服 第一審簡易判決  |  
毒品危害防制條例第10條第2項 | 刑法第51條第5項,數罪併罰
| 律師
主文
原判決撤銷
甲OO施用第二級毒品,處有期徒刑壹月又拾伍日,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日,扣案含有甲基安非他命成分之殘渣袋壹包沒收銷燬,扣案之吸食器壹組沒收
又施用第二級毒品,處有期徒刑貳月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日,扣案之甲基安非他命壹包(含包裝袋壹個,驗餘毛重零點貳伍陸捌公克)沒收銷燬,扣案之吸食器壹組沒收
又施用第二級毒品,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
又施用第二級毒品,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日,扣案含有甲基安非他命成分之殘渣袋貳包均沒收銷燬,扣案之吸食器壹組沒收
應執行有期徒刑捌月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
原審判決
原審主文
甲OO施用第二級毒品,處有期徒刑壹月又拾伍日,如易科罰金以新臺幣壹仟元折算壹日,扣案之含甲基安非他命成份之殘渣袋壹只沒收銷燬之,安非他命吸食器壹組沒收
又施用第二級毒品,處有期徒刑貳月,如易科罰金以新臺幣壹仟元折算壹日,扣案之甲基安非他命壹包(含袋壹只驗餘毛重0.2568公克)沒收銷燬之,安非他命吸食器壹組沒收
又施用第二級毒品,處有期徒刑參月,如易科罰金以新臺幣壹仟元折算壹日
又施用第二級毒品,處有期徒刑肆月,如易科罰金以新臺幣壹仟元折算壹日,扣案之含甲基安非他命成份之殘渣袋貳只均沒收銷燬之,安非他命吸食器壹組沒收
應執行有期徒刑玖月,如易科罰金均以新臺幣壹仟元折算壹日
上訴人  :  甲O O
上訴理由
查原審就犯罪事實一(一)至(三)之科刑,已於判決理由欄內敘明係
依被告施用毒品次數、未完成緩起訴處分之戒癮治療履行條件、
尿液中所含甲基安非他命之濃度、於本案後仍再遭O獲施用毒品而
未見悔改之意等一切情狀,分別判處有期徒刑1月15日、2月、3月
,係於法定刑內量處適當之刑,並未濫用量刑權限,亦無判決理
由不備,或其他輕重相差懸殊等量刑違法或失當之處,且上開量
刑基礎尚無何事後變更之情事,揆諸前揭說明,本院對原審量刑
之職權行使,自當予以尊重,是被告就此部分上訴,應無理由,
併予敘明
判決節錄
原判決撤銷
(一)本院以下所引用被告甲OO以外之人於審判外之陳述,檢察官、
被告及辯護人於本院準備程序及審判期日中,均同意有證據能力
或未對於其證據能力聲明異議(見本院原簡上字卷第54頁、第85至
88頁),而視為同意該等證據具有證據能力,且本院審酌各該證
據資料製作時之情況,亦無違法不當或證明力明顯過低之瑕疵,
以之作為證據應屬適當,依刑事訴訟法第159條之5規定,認該等證
據均具證據能力
(二)至於本判決所引用之非供述證據部分,與本案均有關聯性,亦
無證據證明係實施刑事訴訟程序之公務員以不法O式所取得,依
刑事訴訟法第158條之4之反面解釋,當有證據能力,本院復於審理
時,提示並告以要旨,使檢察官、被告及辯護人充分表示意見,
自得為證據使用
一、上揭事實,業據被告於本院準備程序、審理時均坦承不諱(
見本院卷第54頁、第89頁),並有桃園市政府警察局蘆竹分局搜索
扣押筆錄、扣押物品目錄表、刑案現場照片、被採尿人尿液暨毒
品真實姓名與編號對照表、桃園市政府警察局桃園分局搜索扣押
筆錄、扣押物品目錄表、被採尿人尿液暨毒品真實姓名與編號對
照表、現場O獲照片、台灣檢驗科技股份有限公司106年3月22日、1
07年1月4日、107年3月1日出具之濫用藥物檢驗報告、臺灣桃園地方
檢察署施用毒品犯受保護管束人採尿報到編號表、尿液檢體監管
紀錄表、台灣尖端先進生技醫藥股份有限公司107年1月26日、107年
4月10日出具之濫用藥物檢驗報告在卷可查(見106年度毒偵字第153
5號卷【下稱偵一卷】第12至14頁、第16至18頁、第44至45頁、107年度
毒偵字第304號卷【下稱偵二卷】第13至17頁、第22頁、第28至30頁、
第52至53頁、107年度毒偵字第1163號卷【下稱偵三卷】第2至4頁、
107年度毒偵字第666號卷【下稱偵四卷】第8至13頁、第17頁、第20頁
、第44至45頁),復有扣案之甲基安非他命殘渣袋3包、吸食器3組
、甲基安非他命1包(含袋毛重0.26公克,因鑑驗取用0.0032公克,
驗餘毛重0.2568公克)可佐,足認被告前揭任意性自白確與事實相
符,可以採信
二、論罪科刑及撤銷原判決之理由:
(一)查甲基安非他命屬毒品危害防制條例第2條第2項第2款所定之第
二級毒品,是核被告所為,均係犯毒品危害防制條例第10條第2項
之施用第二級毒品罪
其施用前、後持有第二級毒品甲基安非他命之低度行為,各為施
用之O度行為所吸收,均不另論罪
被告所為4次施用毒品犯行,犯意各別,行為互殊,應予分論併罰
是被告該次犯行符合自首要件,爰依刑法第62條前段之規定減輕其
刑
(二)原審以被告罪證明確而予以論罪科刑,固非無見,惟被告於原
審時否認有何犯罪事實一(四)之施用毒品犯行,嗣於本院準備程
序、審理時對於犯罪事實一(四)則已坦承不諱(見本院原簡上字
卷第54頁、第89頁),而量刑應以行為人責任為基礎,被告犯後態
度與原審量刑時既已有所不同,量刑之基礎即有變更,原審未及
審酌前揭對被告有利之量刑事由,容有未洽,被告不服原判決,
以量刑過重為由提起上訴,為有理由,自應由本院予以撤銷改判
惟按法官於有罪判決如何量處罪刑,為實體法賦予審理法官裁量
之刑罰權事項,法官行使此項裁量權,自得依據個案情節,參酌
刑法第57條所定各款犯罪情狀之規定,於法定刑度內量處被告罪刑
,除有逾越該罪法定刑或法定要件,或未能符合法規範體系及目
的,或未遵守一般經驗及論理法則,或顯然逾越裁量,或濫用裁
量等違法情事之外,並不得任意指摘其量刑違法(最高法院80年
台非字第473號、75年台上字第7033號、72年台上字第6696號、72年台
上字第3647號判例均可資參照)
查原審就犯罪事實一(一)至(三)之科刑,已於判決理由欄內敘明係
依被告施用毒品次數、未完成緩起訴處分之戒癮治療履行條件、
尿液中所含甲基安非他命之濃度、於本案後仍再遭O獲施用毒品而
未見悔改之意等一切情狀,分別判處有期徒刑1月15日、2月、3月
,係於法定刑內量處適當之刑,並未濫用量刑權限,亦無判決理
由不備,或其他輕重相差懸殊等量刑違法或失當之處,且上開量
刑基礎尚無何事後變更之情事,揆諸前揭說明,本院對原審量刑
之職權行使,自當予以尊重,是被告就此部分上訴,應無理由,
併予敘明
(四)爰審酌被告明知毒品對其身心可能產生危害、對社會治安亦具
潛在風險,竟無法遠離毒品,仍先後為本案4次之施用毒品犯行
,應予非難,惟念施用毒品係自戕性犯罪,本質上並未危及他人
,可罰性相對偏低,並念被告犯後於本院準備程序及審理時對其
犯行均坦承不諱,態度尚可,兼衡其於警詢時自陳高職畢業之教
育程度、擔任菜市場工人、家庭經濟狀況勉持等一切情狀(見偵
四卷第3頁),分別量處如主文所示之刑,均諭知易科罰金之折算
標準,並定其應執行刑暨諭知易科罰金之折算標準
(五)沒收部分:犯罪事實一(一)所扣案之殘渣袋1包、犯罪事實一(
二)所扣案之甲基安非他命1包(驗餘毛重0.2568公克)、犯罪事實一
(四)所扣案之殘渣袋2包,經檢驗均呈現甲基安非他命陽性反應等
節,分別有台灣檢驗科技股份有限公司106年3月23日、107年1月3日
、107年2月2日出具之濫用藥物檢驗報告在卷足查(見偵一卷第45頁
、偵二卷第53頁、偵四卷第41頁),足認皆含有甲基安非他命成
分,屬O獲之第二級毒品,應依毒品危害防制條例第18條第1項前段
之規定,在各該次施用毒品罪項下宣告沒收銷燬
至犯罪事實一(一)(二)(四)另各扣得吸食器1組,均為被告所有供各
該施用毒品犯行所用之物,業據被告供承在卷(見偵一卷第6頁背
面、偵二卷第6頁背面、偵四卷第5頁正面),均應依刑法第38條
第2項前段之規定,在各該次施用毒品罪項下宣告沒收
被告就犯罪事實一(一)(二)(四)經宣告多數沒收,應依刑法第40條之
2第1項規定,併執行之,附此敘明
據上論斷,應依刑事訴訟法第455條之1第1項、第3項、第369條第1項
前段、第364條、第299條第1項前段,毒品危害防制條例第10條第2項
、第18條第1項前段,刑法第11條、第51條第5款、第41條第1項前段
、第8項、第38條第2項前段、第40條之2第1項,判決如主文
判例
最高法院80年台非字第473號、75年台上字第7033號、72年台上字第6696號、72年台上字第3647號判例均可資參照
名詞
低度行為 1 , 分論併罰 1
適用法條

刑事訴訟法,第455條之1第1項,455-1,簡易程序

刑事訴訟法,第455條之1第3項,455-1,簡易程序

刑事訴訟法,第369條第1項前段,369,上訴,第二審

刑事訴訟法,第364條,364,上訴,第二審

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A

刑法,第11條,11,法例

刑法,第51條第5項,51,數罪併罰

刑法,第41條第1項前段,41,易刑

刑法,第41條第8項,41,易刑

刑法,第38條第2項前段,38,沒收

刑法,第40條之2第1項,40-2,沒收

引用法條

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A   2

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A   2

刑法,第40條之2第1項,40-2,沒收   2

刑法,第38條第2項前段,38,沒收   2

毒品危害防制條例,第2條第2項第2款,2,A   1

刑法,第62條前段,62,刑之酌科及加減   1

刑法,第57條,57,刑之酌科及加減   1

刑法,第51條第5項,51,數罪併罰   1

刑法,第41條第8項,41,易刑   1

刑法,第41條第1項前段,41,易刑   1

刑法,第11條,11,法例   1

刑事訴訟法,第455條之1第3項,455-1,簡易程序   1

刑事訴訟法,第455條之1第1項,455-1,簡易程序   1

刑事訴訟法,第369條第1項前段,369,上訴,第二審   1

刑事訴訟法,第364條,364,上訴,第二審   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第159條之5,159-5,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第158條之4,158-4,總則,證據,通則   1