雲林地方法院  20190315
上訴 , 不服 第一審簡易判決  |  
毒品危害防制條例第10條第2項
主文
原判決撤銷
甲○○施用第二級毒品,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
扣案之第二級毒品甲基安非他命壹包(含包裝袋壹只,驗餘淨重柒點捌公克),沒收銷燬之,扣案之吸食器壹組,沒收之
原審判決
原審主文
甲OO施用第二級毒品,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
扣案之第二級毒品甲基安非他命壹包(含包裝袋壹只,驗餘淨重柒點捌公克)沒收銷燬之,扣案之吸食器壹組沒收之
上訴人  :  甲O O
上訴理由
(五)、上訴駁回部分:1、被告之上訴意旨略以:被告是家中唯一
經濟來源,每月收入僅約20,000元,目前身分是中低收入戶,且須
扶養高齡93歲的祖母及2位分別年僅6、7歲的幼兒,無力負擔徒刑易
科罰金之金額,且被告工作須南北奔波,才會無法遵時履行緩起
訴所附之條件,但被告O有請假,原審量刑過重,請求撤銷原審
判決等語
經查:被告雖以前揭上訴理由,指摘原審量刑過重,並提出雲林
縣水林鄉公所中低收入戶證明書、戶籍謄本、台灣自來水公司繳
費憑證、台灣電力公司繳費憑證、水林鄉立幼兒園收費袋等書面
資料,以佐證其身分確實是中低收入戶,且須扶養高齡93歲的祖母
及2位分別年僅6、7歲的幼兒
本院審酌上開書面資料,認為被告所言尚非無據,有一定程度的
可信性,惟被告先前已於89年、96年間,因施用毒品案件,分別經
法院裁定送觀察、勒戒後,由臺灣臺中地方檢察署檢察官以89年
度毒偵字第1543號、96年度毒偵字第3911號為不起訴處分確定一節,
有卷附之臺灣高等法院被告前案記錄表可考,本案既非被告首次
施用毒品,且無自首減刑規定之適用,業如前述,本院認為基於
刑罰矯正被告及防衛社會之功能考量,於量刑上自不宜輕縱,而
被告之家庭生活經濟狀況固有可憫之處,惟尚不足以動搖原審判
決所量處之刑,是以,被告上訴指摘原審量刑過重,並無理由,
應予駁回
判決節錄
原判決撤銷
二、程序部分:按毒品危害防制條例第24條規定本法第20條第1項及
第23條第2項之程序,於檢察官先依刑事訴訟法第253條之1第1項、
第253條之2之規定,為附命完成戒癮治療之緩起訴處分時,或於少
年法院(地方法院少年法庭)認以依少年事件處理法程序處理時
,不適用之(第1項)
前項緩起訴處分,經撤銷者,檢察官應依法追訴(第2項)
係一般刑事訴訟程序之例外規定,屬刑事訴訟法第1條第1項規定之
「其他法律所定之訴訟程序」
該第2項既規定,前項(第1項)緩起訴處分,經撤銷者,檢察官應
依法追訴
即已明示施用毒品案件於撤銷緩起訴處分後之法律效果為「依法
追訴」,而非適用刑事訴訟法第253條之3所定撤銷緩起訴處分後得
「繼續偵查或起訴」規定,此乃因檢察官已依毒品危害防制條例
第24條第1項為附命完成戒癮治療之緩起訴處分,被告事實上已接
受等同「觀察、勒戒」之處遇,惟其竟未能履行該條件,自應於
撤銷緩起訴處分後依法起訴,而無再次聲請法院裁定觀察、勒戒
之必要(參見最高法院100年度第1次、104年度第2次刑事庭會議決
議、同院100年度台非字第51號判決意旨)
經查,被告前經臺灣雲林地方檢察署檢察官以105年度毒偵字第185
0號為附命完成戒癮治療之緩起訴處分,緩起訴期間自106年3月23日
起至108年3月22日止,嗣其於緩起訴期間內因無故未按觀護人指定
之日期接受採尿檢驗,而經檢察官撤銷該緩起訴處分確定等情,
有臺灣高等法院被告前案紀錄表、上開緩起訴處分書、駁回再議
處分書及撤銷緩起訴處分書在卷可參,揆諸前揭說明,本案起訴
尚屬適法,先予敘明
三、認定犯罪事實所憑之證據及理由:上開犯罪事實,業據被告
甲○○於警詢及本院訊問時均坦認不諱,除有扣案之第二級毒品
甲基安非他命1包、吸食器1個可以作為佐證外,並有臺北市政府警
察局保安警察大隊查獲案件移辦單、自願受搜索同意書、105年8
月23日搜索暨扣押筆錄及扣押物品目錄表、扣押物品收據、尿液採
樣書、臺北市政府警察局105年北市鑑毒字第492號鑑定書、臺北市
政府警察局偵辦毒品案件尿液檢體委驗單暨鑑定人結文、台灣尖
端先進生技醫藥股份有限公司濫用藥物檢驗報、扣押物品照片、
刑案資料查註紀錄表、O國施用毒品案件紀錄表、矯正簡表、臺
灣雲林地方檢察署檢察官105年度毒偵字第1850號緩起訴處分書、10
7年度撤緩字第302號撤銷緩起訴處分書在卷可參,堪認被告上揭任
意性自白與事實相符,應堪採信
(一)、核被告所為,係犯毒品危害防制條例第10條第2項之施用第
其持有第二級毒品之低度行為,為施用毒品之高度行為所吸收,
不另論罪
(二)、撤銷改判之理由:原審以被告罪證明確,並適用自首之規定
,予以論罪科刑,固非無見,惟查:被告是遭警察攔查,由警得
其同意後實施搜索,並在其隨身包包內扣得甲基安非他命1包及
吸食器1個,被告始坦承有施用甲基安非他命一節,有被告之警詢
筆錄、臺北市政府警察局保安警察大隊查獲案件移辦單、自願受
搜索同意書、搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表及扣押物品收據在
卷可參,顯見警察自被告處搜索並扣得毒品及施用毒品器具時,
即已有確切之根據而得合理懷疑被告施用毒品,則被告嗣後坦承
施用毒品犯行,仍與自首之要件不符,原審判決既有適用法律之
違誤,自應由本院予以撤銷改判
(三)、爰審酌被告前因施用毒品案件,經觀察、勒戒執行完畢釋放
後,仍未能徹底戒絕毒品,又再犯本案施用毒品之犯行,堪認其
無戒毒悔改之意,惟念其施用毒品乃自戕一己之身體健康,尚未
對他人造成危害,且犯後坦承犯行,態度尚可,及其本案原是經
檢察官為緩起訴處分,因未完全依照緩起訴處分所附之條件履行
,而撤銷緩起訴處分,兼衡被告自陳學歷為高中肄業,已婚,育
有2名子女,目前家中尚有祖母、妻子及子女,現在擔任臨時工
,1個月薪水約新臺幣(下同)25,000元等一切情狀,量處如主文所
示之刑,並諭知易科罰金之折算標準,以資懲儆
又上開毒品之包裝袋,與毒品難以析離,不問屬於犯人與否,應
依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定,宣告沒收銷燬之
至於扣案之吸食器1個,係被告所有且供犯本案犯罪所用之物,業
據被告供承在卷,爰依刑法第38條第2項前段規定,宣告沒收之
(五)、上訴駁回部分:1、被告之上訴意旨略以:被告是家中唯一
經濟來源,每月收入僅約20,000元,目前身分是中低收入戶,且須
扶養高齡93歲的祖母及2位分別年僅6、7歲的幼兒,無力負擔徒刑易
科罰金之金額,且被告工作須南北奔波,才會無法遵時履行緩起
訴所附之條件,但被告O有請假,原審量刑過重,請求撤銷原審
判決等語
2、按量刑之輕重,係屬事實審法院得依職權自由裁量之事項,苟
法院於量刑時,已以行為人之責任為基礎,斟酌刑法第57條各款
所列情狀,而未逾越法定範圍,又未濫用其職權,即不得指為違
法(最高法院101年度台上字第3147號判決意旨參照)
經查:被告雖以前揭上訴理由,指摘原審量刑過重,並提出雲林
縣水林鄉公所中低收入戶證明書、戶籍謄本、台灣自來水公司繳
費憑證、台灣電力公司繳費憑證、水林鄉立幼兒園收費袋等書面
資料,以佐證其身分確實是中低收入戶,且須扶養高齡93歲的祖母
及2位分別年僅6、7歲的幼兒
本院審酌上開書面資料,認為被告所言尚非無據,有一定程度的
可信性,惟被告先前已於89年、96年間,因施用毒品案件,分別經
法院裁定送觀察、勒戒後,由臺灣臺中地方檢察署檢察官以89年
度毒偵字第1543號、96年度毒偵字第3911號為不起訴處分確定一節,
有卷附之臺灣高等法院被告前案記錄表可考,本案既非被告首次
施用毒品,且無自首減刑規定之適用,業如前述,本院認為基於
刑罰矯正被告及防衛社會之功能考量,於量刑上自不宜輕縱,而
被告之家庭生活經濟狀況固有可憫之處,惟尚不足以動搖原審判
決所量處之刑,是以,被告上訴指摘原審量刑過重,並無理由,
應予駁回
據上論斷,應依刑事訴訟法第455條之1第1項、第3項、第369條第1項
前段、第364條、第299條第1項前段,毒品危害防制條例第10條第2項
、第18條第1項前段,刑法第11條前段、第41條第1項前段、第38條
第2項前段,判決如主文
判例
參見最高法院100年度第1次、104年度第2次刑事庭會議決議、同院100年度台非字第51號判決意旨
最高法院101年度台上字第3147號判決意旨參照
名詞
低度行為 1
適用法條

刑事訴訟法,第455條之1第1項,455-1,簡易程序

刑事訴訟法,第455條之1第3項,455-1,簡易程序

刑事訴訟法,第369條第1項前段,369,上訴,第二審

刑事訴訟法,第364條,364,上訴,第二審

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A

刑法,第11條前段,11,法例

刑法,第41條第1項前段,41,易刑

刑法,第38條第2項前段,38,沒收

引用法條

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A   2

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A   2

刑法,第38條第2項前段,38,沒收   2

刑事訴訟法,第1條第1項,1,總則,法例   2

毒品危害防制條例,第24條第1項,24,A   1

毒品危害防制條例,第24條,24,A   1

毒品危害防制條例,第23條第2項,23,A   1

毒品危害防制條例,第20條第1項,20,A   1

刑法,第57條,57,刑之酌科及加減   1

刑法,第41條第1項前段,41,易刑   1

刑法,第11條前段,11,法例   1

刑事訴訟法,第455條之1第3項,455-1,簡易程序   1

刑事訴訟法,第455條之1第1項,455-1,簡易程序   1

刑事訴訟法,第369條第1項前段,369,上訴,第二審   1

刑事訴訟法,第364條,364,上訴,第二審   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第253條之3,253-3,第一審,公訴,偵查   1

刑事訴訟法,第253條之2第2項,253-2,第一審,公訴,偵查   1

刑事訴訟法,第253條之2第1項,253-2,第一審,公訴,偵查   1

刑事訴訟法,第253條之2,253-2,第一審,公訴,偵查   1

刑事訴訟法,第253條之1第1項,253-1,第一審,公訴,偵查   1

刑事訴訟法,第1條第2項,1,總則,法例   1