桃園地方法院  20190315
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
刑法第215條,偽造文書印文罪 | 刑法第339條第1項,詐欺背信及重利罪 | 刑法第342條第1項,詐欺背信及重利罪 | 刑法第339條之3第2項,詐欺背信及重利罪 | 刑法第339條之3,詐欺背信及重利罪
| 律師
主文
甲OO犯如附表一各編號所示之罪,各處如附表一各編號主文欄所示之刑,應執行拘役壹佰日,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
緩刑參年
乙OO犯如附表一編號3,附表三所示之罪,各處如附表一編號3,附表三主文欄所示之刑
又犯非法以電腦製作不實財產權取得紀錄得利罪,處有期徒刑貳月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
宣告拘役刑部分,應執行拘役參拾日,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
均緩刑貳年
丙OO犯如附表一編號5,附表三所示之罪,各處如附表一編號5,附表三主文欄所示之刑,應執行拘役參拾日,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
緩刑貳年
丁OO犯如附表一編號1,附表二所示之罪,各處如附表一編號1,附表二主文欄所示之刑,應執行拘役肆拾伍日,如易科罰金,以新臺幣折算壹日
緩刑貳年
戊OO犯如附表一編號5所示之罪,處如附表一編號5主文欄所示之刑及沒收
緩刑貳年,並應於判決確定後壹年內向公庫支付新臺幣壹萬元
己OO犯如附表二所示之罪,處如附表二主文欄所示之刑
緩刑貳年
甲OO其餘被訴如附表四編號1部分,無罪
丁OO其餘被訴如附表四編號1部分,無罪
乙OO其餘被訴如附表四編號2,3部分,無罪
甲OO、丁OO共同犯背信罪,處拘役30日,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
甲OO犯背信罪,處拘役10日,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
甲OO、乙OO共同犯背信罪,處拘役20日,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
甲OO共同犯背信罪,處拘役35日,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
甲OO、丙OO共同犯背信罪,處拘役20日,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
戊OO共同犯背信罪,處拘役20日,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之犯罪所得雨刷壹組沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
丁OO、己OO共同犯背信罪,處拘役35日,如易科罰金,以新臺幣臺仟元折算壹日
丙OO、乙OO共同犯背信罪,處拘役20日,如易科罰金,以新臺幣臺仟元折算壹日
判決節錄
又被告以外之人於審判外之陳述,雖不符合刑事訴訟法第159條之
1至第159條之4規定,但經當事人於審判程序同意作為證據,法院審
酌該言詞或書面陳述作成時之情況,認為適當者,亦得為證據
當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時,知有同法第159條第
1項不得為證據之情形,而未於言詞辯論終結前聲明異議者,視為
有前項之同意,同法第159條第1項及第159條之5分別定有明文
查本判決所引用被告以外之人於審判外之陳述,經檢察官、被告
及被告乙OO辯護人於本院行準備程序時,均表示同意有證據能力(
見本院原訴卷第45頁),本院審酌上開傳聞證據製作時之情況,
尚無違法不當及證明力明顯過低之瑕疵,認為以之作為證據應屬
適當,揆諸前開規定,爰依同法第159條之5第1項規定,認前揭傳
聞證據均有證據能力
至其餘經本判決援引之非供述證據,俱核無公務員違法採證之情
形,亦無信用性過低之疑慮,且與本案被告犯行之認定具關聯性
,均經本院於審判期日,依刑事訴訟法第164條、第165條規定,踐
行證據調查之法定程序,自應認均有證據能力
一、上揭犯罪事實,業據被告甲OO、乙OO、丙OO、丁OO、戊OO、己OO
坦承不諱(見本院審原訴卷第50頁反面至52頁、60至66頁,本院原訴
卷44頁正反、143頁正反),與證人即大潤發公司安全課課長O志維
證述情節大致相符,並有大潤發公司提供附表各編號之交易明細
資料、監視器畫面翻拍照片、監視器光碟等在卷可稽(見偵卷第
48至55頁、62至71頁、73至80頁),足認被告甲OO、乙OO、丙OO、丁O
O、戊OO、己OO之自白核與事實相符,其犯行堪以認定
(一)事實欄一部分:按刑法第215條之業務登載不實罪係作為犯
,必該從事業務之人明知為業務上不實之事項而登載於其業務上
作成文書之積極行為,始得成立,若僅明知其為業務上應登載之
事項而故不為登載之消極不作為,除視其情形,或成立其他罪名
外,自難成立該罪(最高法院85年度台上字第1082號、82年度台上字
第6778號等判決意旨參照),先予敘明
被告丁OO、己OO就附表二部分尚共同基於業務登載不實文書之犯意
聯絡,未確實收取購買商品之價款,違背其任務,致生損害於告
訴人大潤發公司,故:1、核被告甲OO就附表一各編號所為
被告戊OO就附表一編號5所為,均係犯刑法第342條第1項之背信罪
被告戊OO就附表一編號5犯行涉犯刑法第215條業務登載不實罪,容
有誤會
2、另被告丁OO、己OO就附表二所為,係犯刑法第342條第1項背信罪
、同法第215條業務登載不實罪等2罪名,為想像競合犯,依刑法第
55條規定,應從重之背信罪處斷
與被告丙OO、戊OO就附表一編號5犯行間,有犯意聯絡及行為分擔,
為共同正犯
又被告甲OO就附表編號3犯行,係利用不知情之被告乙OO漏未結帳,
係間接正犯
4、被告丁OO、己OO就附表二犯行間,有犯意聯絡及行為分擔,為共
同正犯
5、被告乙OO、丙OO就附表三犯行間,有犯意聯絡及行為分擔,為共
同正犯
6、至被告戊OO、己OO固非為告訴人處理收銀結帳事務之人,然其與
具有此身分之被告丙OO、丁OO共同實行上開犯行,依刑法第31條第
1項規定仍以共同正犯論
被告丁OO就附表一編號1、附表二所為犯行時間均有相間,其等前
揭漏未結帳或以低價商品代替高價商品結帳之各次行為,均係基
於獨立犯意所為,其犯意各別、行為互殊,均應予以分論併罰
(二)事實欄二部分:1、按刑法第339條之3規定之構成要件行為,
限於與電腦機能相關之輸入資料或指令行為,所謂「輸入」係指
使用者向電腦提供或傳送不正確資料,以便讓電腦處理此資料,
而得到不正確處理結果
2、查被告乙OO前開利用其於大潤發公司擔任收銀櫃檯工作時,將
無大潤發會員卡之消費者消費金額所生紅利點數,於收銀時輸入
其所有之會員資料內之方式,均係向大潤發公司中控電腦連線之
收銀系統輸入不正確資料,該資料關涉被告乙OO與大潤發公司間會
員紅利點數兌換之債權債務關係,以此方式創造不符合應有之財
產分配,而製作財產權之得喪紀錄,得以獲取會員消費紅利點數
可兌換贈品之權利,參酌前開刑法第339條之3構成要件之說明意
旨,該當「以不正方法將虛偽資料輸入電腦相關設備,製作財產
權之得喪紀錄」而「得財產上不法之利益」乙情,至為灼然
3、核被告乙OO所為,係犯第339條之3第2項之以不正方法將虛偽資料
輸入電腦,製作財產權之取得紀錄,而得財產上不法之利益罪
至公訴意旨認被告涉犯刑法第339條第1項之詐欺取財罪,容有誤會
再按數行為於同時同地或密切接近之時地實施,侵害同一之法益
,各行為之獨立性極為薄弱,依一般社會健全觀念,在時間差距
上,難以強行分開,在刑法評價上,以視為數個舉動之接續施行
,合為包括之一行為予以評價,較為合理,則屬接續犯,而為包
括之一罪
而行為人實施犯罪之時地,在自然意義上雖非完全一致,然二者
仍有部分合致,且犯罪目的單一,依一般社會通念,認應評價為
一罪方符合刑罰公平原則,如予數罪併罰,反有過度處罰之疑,
與人民法律感情亦未契合
是於刑法廢除牽連犯及連續犯後,應依個案情狀,考量一般社會
通念及刑罰公平原則,適度擴張一行為概念,論以接續犯或一行
為觸犯數罪名之想像競合犯,方屬適當(最高法院86年度台上字第
3295號判例、97年台上字第1880號判決意旨參照)
被告乙OO先後事實欄二所載時間於105年5月21日15時41分、20時30分、
105年5日18時7分、105年5月29日12時29分、105年5月30日16時22分、105年
6月5日14時53分、105年6月6日16時22分、16時47分、19時16分、105年6月
8日16時2分,將實際上客人消費之紅利點數資料以其會員卡消費紀
錄輸入收銀機電腦,於密切接近之時間及地點實施,侵害同一法
益,各行為之獨立性極為薄弱,且均係出於同一以不正方法將虛
偽資料輸入電腦得利之目的,依一般社會健全觀念,在時間差距
上,難以強行分開,應視為數個舉動之接續實行,屬接續犯,應
將數個舉動合為包括之一行為予以評價而論以一罪
(三)爰審酌被告甲OO、乙OO、丙OO、丁OO、戊OO、己OO為貪圖蠅頭
小利,以上揭手法造成告訴人之財產損失,雖被告等人不法取得
之利益於價額上非鉅,然已破壞告訴人與被告等人間之基礎信賴
關係,實屬可議,惟被告等人素行尚可,除被告甲OO曾因侵占遺失
物案件,遭判處罰金刑
被告己OO曾因過失傷害案件,遭判處拘役刑外,其餘被告等人均無
前科,有臺灣高等法院前科紀錄表在卷可佐,犯罪後坦承犯行,
除被告戊OO因經濟因素外,其餘被告均與告訴人達成和解,獲告
訴人原諒且履行告訴人和解條件完畢,有告訴人刑事案件意見表
、和解書、和解契約在卷可佐(見審原訴字卷第67至74頁,原訴字
卷第31至34頁),尚有悔悟之意,兼衡被告等人之生活狀況、智
識程度、犯罪所生危害、家庭經濟狀況等一切情狀,量處如主文
所示之刑,以示懲儆
(四)末查,被告甲OO、乙OO、丙OO、丁OO、戊OO、己OO,均未曾因
故意犯罪受有期徒刑以上之宣告,此有臺灣高等法院被告前案紀
錄表在卷為憑,其等因一時失慮,致罹刑典,經此偵、審、科刑
之教訓後,當知所警惕,已足促其自我約制,而信無再犯之虞,
本院因認對被告甲OO、乙OO、丙OO、丁OO、戊OO、己OO所宣告之刑,
以暫不執行為適當,就被告甲OO依刑法第74條第1項第1款規定併諭
知緩刑3年
被告乙OO、丙OO、丁OO、己OO、戊OO,依刑法第74條第1項第1款之規定
,併諭知緩刑2年
再被告戊OO因經濟因素未能與告訴人達成和解,業如前述,為使被
告戊OO深切知悉所為對法秩序之危害,促使其日後確實遵守法律
規範,因認有課予其一定條件之緩刑負擔,並依刑法第74條第2項
第4款規定,命被告應於判決確定後1年內向公庫支付新臺幣1萬元
,以期符合緩刑目的,以啟自新
(五)末按法院不得就未經起訴之犯罪審判,刑事訴訟法第268條
定有明文,復按起訴為訴訟上之請求,基於不告不理原則,受訴
法院對於被告行為之審判範圍,除刑事訴訟法第267條之情形外,
應以起訴書所記載被告之犯罪事實為準
於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額,刑法38條
之1第1項、第3項定有明文
次按共同正犯之犯罪所得,沒收或追徵,應就各人所分得之數額
分別為之
先前對共同正犯採連帶沒收犯罪所得之見解,已不再援用及供參
考(最高法院104年第13次刑事庭會議決議意旨參照),此為終審機
關近來一致之見解
所謂各人「所分得」,係指各人「對犯罪所得有事實上之處分權
限」,法院應視具體個案之實際情形而為認定:倘若共同正犯各
成員內部間,對於不法利得分配明確時,固應依各人實際分配所
得沒收
然若共同正犯成員對不法所得並無處分權限,其他成員亦無事實
上之共同處分權限者,自不予諭知沒收
至共同正犯各成員對於不法利得享有共同處分權限時,則應負共
同沒收之責(最高法院104年度台上字第3937號判決意旨參照)
而共同正犯各人實際上有無犯罪所得,或其犯罪所得之多寡,應
由事實審法院綜合卷證資料及調查所得認定之(最高法院105年度
台上字第1733號判決意旨參照)
經查被告戊OO如附表一編號5所取得漏未結帳之商品為雨刷1組,係
被告戊OO背信犯行後所得之物,經被告自承在卷(見偵字卷第101
頁),屬被告戊OO之犯罪所得且未扣案亦未發還被害人,爰依刑法
第38條之1第1項規定宣告沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜
執行沒收時,依同條第3項規定,追徵其價額
宣告前二條之沒收或追徵,有過苛之虞、欠缺刑法上之重要性、
犯罪所得價值低微,或為維持受宣告人生活條件之必要者,得不
宣告或酌減之
增訂刑法第38條之1第5項、第38條之2第2項分別定有明文
經查,被告甲OO、乙OO、丙OO、丁OO、己OO前揭背信犯行所分別獲取
如附表一至三之商品,並造成大潤發公司損失部分,業經被告甲
OO、乙OO、丙OO、丁OO、己OO與告訴人即大潤發公司達成和解,並依
告訴人要求將賠償損失之金額給付與告訴人指定之公益團體等情
,有前揭和解契約在卷可佐,則被告甲OO、乙OO、丙OO、丁OO、己
OO前揭背信犯行所獲取如附表一至三之商品,造成大潤發公司損
失部分之金額,應認已合法發還被害人大潤發公司,倘本院再予
以宣告沒收,亦有過苛之虞,是依刑法第38條之1第5項、第38條之
2第2項規定,不予宣告沒收,附此敘明
因認被告甲OO、乙OO、丁OO涉犯刑法第342條第1項背信罪嫌云云
不能證明被告犯罪者,應諭知無罪之判決,刑事訴訟法第154條第
1項、第2項及第301條第1項分別定有明文
然而無論直接或間接證據,其為訴訟上之證明,須於通常一般之
人不致有所懷疑,而得確信其為真實之程度者,始得據為有罪之
認定,倘其證明尚未達到此一程度,而有合理之懷疑存在時,即
無從為有罪之認定(最高法院100年度台上字第6592號判決意旨參照
)
(一)附表四編號1部分:證人即告訴代理人O志維固陳述:其確認
被告甲OO於附表二編號1所示時地,購買大顆西瓜2顆,惟經丁OO結
帳後之明細僅顯示購買小玉西瓜1顆之犯罪情節,係依照被告甲
OO結帳明細,再比對監視器畫面的結帳商品後,而得知該次犯行,
其餘被告如附表一至三、附表四其餘編號所示犯行之發現經過亦
相同等詞,經大潤發公司以107年7月6日函文說明在卷(見原訴字
卷第63頁),惟查,被告甲OO於105年5月29日16時53分,固有購買小
玉西瓜1顆及其他生活日用品,有大潤發公司105年5月29日顧客卡號
0-000000號(即被告甲OO會員卡號)之結帳明細資料在卷可憑(見偵卷
第74頁),然比對大潤發公司所提供該次結帳櫃檯之監視器錄影
畫面翻拍照片,實未能辨別被告甲OO該次消費結帳之商品中,是否
確有大西瓜2顆,則公訴意旨所指被告甲OO、丁OO以低價商品小玉
西瓜代替大西瓜2顆之價格結帳乙節是否無訛,已屬有疑,況公訴
人就被告甲OO、丁OO辯稱:其等係誤刷低價商品而無主觀上犯罪
故意乙節,亦未加以舉證,從而,尚難使本院達於有罪確信,應
認公訴人舉證尚有不足,基於罪疑唯輕原則,亦應為有利於被告
甲OO、丁OO之事實認定,公訴人此部分所指,本院仍存有合理懷疑
,自不能遽而論斷
(二)附表四編號2部分:證人即同案被告甲OO於審理中結證稱:
105年6月5日晚上9時57分許,伊確實有請乙OO替伊拿2瓶果汁沒有刷條
碼結帳,伊有告訴乙OO先沒有結帳,讓商品出去,伊事後會補行
結帳付款,乙OO並不清楚伊事後到底有無結帳等語(見原訴字卷
第122頁反面至123頁),是依證人甲OO證述可知,被告乙OO雖知道其
攜離該2瓶果汁時沒有結帳,惟其主觀上係認為甲OO事後會結帳付
款,故應甲OO要求,將該2瓶果汁未結帳即攜出賣場等情,堪可認
定,則被告乙OO所辯,其主觀上並無與甲OO共犯背信罪之故意乙節
,尚非無稽,基於罪疑唯輕原則,亦應為有利於被告乙OO之事實
認定,公訴人此部分所指,本院仍存有合理懷疑,自不能遽而論
斷
四編號3犯行,係比對斯時之消費結帳明細及大潤發監視器錄影畫
面後,始提出告訴等情,業如前述,然經本院就附表四編號3所示
時間勘驗大潤發公司之監視器錄影畫面結果略以:附表四編號3
所示之漏未結帳商品,係大潤發另名員工O渤倫所消費且未加以結
帳,而非乙OO所消費等情,經本院勘驗屬實,有勘驗筆錄在卷可
稽(見原訴字卷第74頁正反、81至93頁),核與證人O渤倫結證情節
大致相符(見原訴字卷第111至115頁反面),且與大潤發公司提供
會員卡編號00-000000號即O渤倫斯時消費明細資料比對無訛(見原訴
字卷第39頁),再證人即同案被告甲OO結證稱:O渤倫在結帳如附
表四編號3所示商品時,乙OO雖然排隊在O渤倫後方,但並不知道伊
有漏未結帳的動作等語(見原訴字卷第121頁反面至122頁),顯見
公訴意旨所指如附表四編號3之犯行,確非被告乙OO所為,是被告
乙OO所辯其並無公訴人所指附表四編號3之犯行且亦不知情等節,
尚非無據,則公訴人此部分所指,顯屬無稽,而有偵查未周之憾
,亦可見檢察官就本件被告乙OO是否涉有犯罪,並未詳加勾稽事
證即率爾起訴,容有可議之處
(四)綜上,依檢察官所舉事證,就被告甲OO、乙OO、丁OO是否確
有公訴意旨所指如附表四所示背信犯行,顯尚未達於通常一般之
人均不致有所懷疑,而得確信其為真實之程度,仍有合理懷疑性
存在,應屬不能證明被告甲OO、乙OO、丁OO於前開時、地為背信犯
罪,揆諸前開說明,自應為被告甲OO、乙OO、丁OO無罪之諭知
據上論斷,應依刑事訴訟法299條第1項、第301項,判決如主文
判例
最高法院85年度台上字第1082號、82年度台上字第6778號等判決意旨參照
最高法院86年度台上字第3295號判例、97年台上字第1880號判決意旨參照
最高法院104年第13次刑事庭會議決議意旨參照
最高法院104年度台上字第3937號判決意旨參照
最高法院105年度台上字第1733號判決意旨參照
最高法院100年度台上字第6592號判決意旨參照
名詞
共同正犯 10 , 間接正犯 1 , 分論併罰 1 , 接續犯 3 , 評價為一罪 1 , 連續犯 1 , 牽連犯 1 , 想像競合 2
適用法條

刑事訴訟法,第299條第1項,299,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第299條第301項,299,第一審,公訴,審判

引用法條

刑法,第342條第1項,342,詐欺背信及重利罪   3

刑法,第215條,215,偽造文書印文罪   3

刑法,第74條第1項第1款,74,緩刑   2

刑法,第38條之2第2項,38-2,沒收   2

刑法,第38條之1第5項,38-1,沒收   2

刑法,第38條之1第3項,38-1,沒收   2

刑法,第38條之1第1項,38-1,沒收   2

刑法,第339條之3,339-3,詐欺背信及重利罪   2

刑事訴訟法,第159條第1項,159,總則,證據,通則   2

刑法,第74條第2項第4款,74,緩刑   1

刑法,第55條,55,數罪併罰   1

刑法,第339條第1項,339,詐欺背信及重利罪   1

刑法,第339條之3第2項,339-3,詐欺背信及重利罪   1

刑法,第31條第1項,31,正犯與共犯   1

刑法,第2條,2,法例   1

刑事訴訟法,第301條第1項,301,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第299條第301項,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第299條第1項,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第268條,268,第一審,公訴,起訴   1

刑事訴訟法,第267條,267,第一審,公訴,起訴   1

刑事訴訟法,第165條,165,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第164條,164,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之5第1項,159-5,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之5,159-5,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之4,159-4,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之1,159-1,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第154條第2項,154,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第154條第1項,154,總則,證據,通則   1