桃園地方法院  20190308
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
毒品危害防制條例第4條第2項 | 毒品危害防制條例第17條第1項 | 毒品危害防制條例第10條第2項 | 毒品危害防制條例第17條第2項 | 刑法第47條第1項,累犯 | 毒品危害防制條例第4條第6項 | 刑法第28條,正犯與共犯 | 刑法第25條第2項,未遂犯
主文
甲OO共同販賣第二級毒品,未遂,累犯,處有期徒刑壹年拾壹月
又施用第二級毒品,累犯,處有期徒刑陸月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
乙OO共同販賣第二級毒品,未遂,累犯,處有期徒刑壹年捌月
扣案如附表一所示之物沒收銷燬,扣案如附表二編號一,二所示之物均沒收
判決節錄
一、乙OO、甲OO及O佑寧(所涉犯嫌部分,業經本院以107年度訴字第
822號判決)均明知甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項
第2款所規定之第二級毒品,未經許可不得持有、販賣,竟共同基
於販賣第二級毒品以營利之犯意聯絡,先由O佑寧指示乙OO以其所
持用如附表二編號1所示門號0000000000號行動電話內之通訊軟體Fa
cebook(下稱臉書)作為聯絡工具,並指示乙OO於民國107年3月27日某
時許,在臉書社團名稱「執有甜甜糖─咕嚕的秘密圈子」社團內
,刊登內容為「桃園一台2.5誰要」之貼文,暗示提供毒品交易之
訊息,適為警察機關執行網路巡邏發覺上情,旋即於107年3月27日
下午1時18分許,以臉書聯繫乙OO,佯裝欲以新臺幣(下同)2萬5
,000元之價格,購買重量1兩之第二級毒品甲基安非他命,乙OO隨即
以臉書聯繫O佑寧告知上情,O佑寧知悉後乃指示乙OO答覆買家於1
07年3月27日下午3時許,在乙OO位於桃園市○○區○○路0段00○0號
3樓(下稱乙OO住處)進行交易
又被告以外之人於審判外之陳述,雖不符合同法第159條之1至第15
9條之4之規定,但經當事人於審判程序同意作為證據,法院審酌該
言詞陳述或書面陳述作成時之情況,認為適當者,亦得為證據
當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時,知有第159條第1項不
得為證據之情形,而未於言詞辯論終結前聲明異議者,視為有前
項之同意,刑事訴訟法第159條第1項及第159條之5分別定有明文
本案檢察官、被告甲OO、乙OO及其等辯護人就下述之供述證據之證
據能力,於本院準備程序時均同意作為證據(見本院卷第78頁、
第88頁背面),且迄言詞辯論終結前,均未爭執其證據能力或聲明
異議,本院審酌該等證據作成時情況,並無違法取證瑕疵,認以
之作為證據為適當,依刑事訴訟法第159條之5之規定,有證據能
力
二、另本院以下所引用之非供述證據,均與本件事實具有自然關
聯性,且核屬書證、物證性質,又查無事證足認有違背法定程序
或經偽造、變造所取得等證據排除之情事,復經本院依刑事訴訟
法第164條、第165條踐行物證、書證之調查程序,況公訴人、被告
甲OO、乙OO及其等辯護人對此部分之證據能力亦均不爭執,是堪認
均有證據能力
然按一般民眾普遍認知毒品之非法交易,向為政府查禁森嚴且重
罰不寬貸,衡諸常情,倘非有利可圖絕無平白甘冒被重罰高度風
險之理,從而,舉凡其有償交易,除足反證其確另基於某種非圖
利本意之關係外,通常尚難因無法查悉其買進、賣出之差價,而
諉無營利之意思,或阻卻販賣犯行之追訴(最高法院87年度台上字
第3164號判決意旨參照)
被告甲OO雖辯稱:於本案搭載共犯O佑寧至被告乙OO住處附近之便利
商店使O佑寧將附表一所示之甲基安非他命交付被告乙OO,並依從
共犯O佑寧之指示前往向被告乙OO收取賣毒價金,只是單純想幫共
犯O佑寧云云(見偵字第8856號卷第122頁背面、本院卷第31頁、第
88頁),然被告甲OO、乙OO與本案O裝買家之員警素不相識,倘非有
利可圖,自無平白甘冒觸犯重罪之風險而交易甲基安非他命之理
,況被告乙OO業已坦認若交易成功,共犯O佑寧應允將免費請其施
用毒品
(一)按行為人如原即有販賣毒品營利之犯意,雖因經警設計誘
捕(俗稱釣魚),致實際上不能完成毒品交易,然因其原即具有
販賣毒品之意思,客觀上又已著手於販賣行為,仍應論以販賣毒
品未遂罪(最高法院102年度台上字第3427號判決意旨參照)
經查,被告乙OO、甲OO與共犯O佑寧基於共同販賣第二級毒品甲基安
非他命以營利之犯意聯絡,由被告乙OO先於臉書社團「執有甜甜
糖─咕嚕的秘密圈子」刊登「桃園一台2.5誰要」之貼文,以吸引
欲購買毒品之人O其購買,堪認被告乙OO、甲OO已著手於犯罪行為
之實行,而本案員警佯稱為購毒者與被告乙OO聯繫交易毒品並相約
見面,然因該員警O裝買家純係偵查技巧實施,自始不具購毒真
意,是核被告乙OO、甲OO所為,均係違反毒品危害防制條例第4條第
6項、第2項之販賣第二級毒品未遂罪
另被告甲OO就施用第二級毒品之行為,係犯同條例第10條第2項施用
第二級毒品罪
(二)被告乙OO、甲OO與共犯O佑寧間就上開販賣第二級毒品未遂之
犯行,均有犯意聯絡及行為分擔,為共同正犯
(三)被告乙OO持有如附表一所示之第二級毒品甲基安非他命純質
淨重20公克以上之低度行為,應為其販賣第二級毒品未遂之高度
行為所吸收,不另論罪
(四)被告甲OO就上開所犯販賣第二級毒品未遂罪及施用第二級毒
品罪間,犯意各別,行為互殊,應予分論併罰
其於受徒刑之執行完畢後,5年以內故意再犯本案有期徒刑以上之
罪,為累犯,應依刑法第47條第1項之規定加重其刑
其於受徒刑之執行完畢後,5年以內故意再犯本案有期徒刑以上之
罪,為累犯,應依刑法第47條第1項之規定加重其刑
3、被告乙OO、甲OO均已著手於販賣毒品犯罪行為之實行而不遂,為
未遂犯,爰均依刑法第25條第2項規定減輕其刑
4、按犯毒品危害防制條例第4條至第8條之罪於偵查及審判中均自
白者,減輕其刑,同條例第17條第2項定有明文
查被告乙OO、甲OO分別於偵查及本院審理中均自白犯罪(見偵字第
8856號卷第5-8頁、第9-12頁、第63-64頁、第66頁、第110-113頁、第121-
123頁、本院卷第30-31頁、第33-36頁、第77頁背面、第87-89頁、第130頁
、第164頁背面),均應依毒品危害防制條例第17條第2項之規定,
就被告乙OO、O佑寧所犯販賣第二級毒品未遂罪之犯行減輕其刑
5、復按毒品危害防制條例第17條第1項規定:「犯第4條至第8條、
第10條或第11條之罪,供出毒品來源,因而查獲其他正犯或共犯者
,減輕或免除其刑
而其中所言「查獲」,除指查獲該其他正犯或共犯外,並兼及被
告所指其毒品來源其事(最高法院103年度台上字第1382號判決意旨
參照)
經查,被告乙OO於遭查獲後,配合員警向共犯O佑寧表示已完成毒
品交易可前來收取價金,致使員警因而查獲前來收取價金之被告
甲OO,後續並循線緝獲共犯O佑寧等情,此有臺灣桃園地方檢察署
107年8月1日桃檢坤洪107偵8856字第075691號函、107年10月4日桃檢坤洪
107偵8856字第099579號函各1紙及107年度偵字第21157號被告O佑寧之起訴
書1份可證(見本院卷第65頁、第92頁、第93-95頁),是被告乙OO亦
符合毒品危害防制條例第17條第1項之規定
故爰先依毒品危害防制條例第17條第2項之規定減輕被告乙OO之刑後
,再依同條例第17條第1項之規定,遞減被告乙OO之刑
6、被告乙OO、甲OO同時有上開加重及減輕事由,除法定刑為無期徒
刑部分依法不得加重外,有期徒刑部分依法先加而後遞減之,法
定本刑為無期徒刑部分,則遞減之
(六)爰以行為人之責任為基礎,審酌被告甲OO曾有多次施用毒品
前科,明知毒品足以殘害人之身心健康,竟為貪圖不法利益,漠
視法令而與被告乙OO、共犯O佑寧共同為本案販賣第二級毒品未遂
犯行,其行為不僅助長他人施用毒品惡習,對施用毒品者之身心
影響甚鉅,亦使毒品於社會上易於流通,增加檢警查緝之困難,
危害社會治安及國家法益,所為實不可取
被告乙OO亦明知毒品足以殘害人之身心健康,同為貪圖不法利益,
而參與被告甲OO、共犯O佑寧之販賣毒品犯行,甘犯重典,嘗試對
外販毒牟利,其等之犯罪之動機、目的,均無可取,本不宜輕縱
,惟念被告乙OO、甲OO於犯後尚能坦承犯行,態度良好,且本次
販毒之數量不多,尚未成功即被查獲,對社會造成之現實危害並
不明顯,被告乙OO並配合供出毒品來源,協助檢警查獲其他共犯,
足認被告甲OO、乙OO均已有所悔悟,另斟酌其等於本院審理時所
自陳之生活經驗、智識程度、家庭狀況與其他一切情狀(見本院
卷第129頁背面、第165頁),分別量處如主文所示之刑,並就得易
科罰金之部分,併諭知易科罰金之折算標準,以示懲儆
(一)扣案如附表一所示之物,檢出第二級毒品甲基安非他命成
分,此有附表一備註欄所示之毒品成分鑑定書、毒品純度鑑定書
附卷可稽(詳附表一),屬查獲之第二級毒品,不問屬於犯罪行
為人與否,應依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定,宣告沒
收銷燬
另扣案之盛裝前開第二級毒品之包裝袋1個,因沾附有該盛裝之毒
品難以完全析離,爰併依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定
沒收銷燬
如附表二編號2所示之行動電話1支(含SIM卡1張),為被告甲OO所有
供其聯繫本案販賣第二級毒品未遂犯行所用等情,分別據被告乙
OO、甲OO供陳明確(見本院卷第77頁背面、第88頁背面),爰均依
毒品危害防制條例第19條第1項之規定,宣告沒收
據上論斷,應依刑事訴訟法第299條第1項前段,毒品危害防制條例
第4條第6項、第2項、第10條第2項、第17條第2項、第1項、第18條第
1項前段、第19條第1項,刑法第11條、第28條、第47條第1項、第25條
第2項,判決如主文
加重
刑法,第47條第1項,47,累犯
減輕
毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A
毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A
刑法,第25條第2項,25,未遂犯
判例
最高法院87年度台上字第3164號判決意旨參照
最高法院102年度台上字第3427號判決意旨參照
最高法院103年度台上字第1382號判決意旨參照
名詞
低度行為 1 , 分論併罰 1 , 共同正犯 1
適用法條

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

毒品危害防制條例,第4條第6項,4,A

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A

毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A

刑法,第11條,11,法例

刑法,第28條,28,正犯與共犯

刑法,第47條第1項,47,累犯

刑法,第25條第2項,25,未遂犯

引用法條

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A   4

毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A   4

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A   3

刑法,第47條第1項,47,累犯   3

毒品危害防制條例,第8條,8,A   2

毒品危害防制條例,第4條第6項,4,A   2

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A   2

毒品危害防制條例,第4條,4,A   2

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A   2

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A   2

刑法,第25條第2項,25,未遂犯   2

刑事訴訟法,第159條之5,159-5,總則,證據,通則   2

毒品危害防制條例,第2條第2項第2款,2,A   1

毒品危害防制條例,第159條第1項,159,A   1

毒品危害防制條例,第159條之4,159-4,A   1

毒品危害防制條例,第159條之1,159-1,A   1

毒品危害防制條例,第11條,11,A   1

毒品危害防制條例,第10條,10,A   1

刑法,第28條,28,正犯與共犯   1

刑法,第11條,11,法例   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第165條,165,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第164條,164,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條第1項,159,總則,證據,通則   1