桃園地方法院  20190315
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
刑法第74條第1項第1款,緩刑 | 商業會計法第71條第5項,罰則 | 刑法第74條第2項第4款,緩刑 | 刑法第55條,數罪併罰 | 刑法第214條,偽造文書印文罪 | 公司法第9條第1項前段,總則 | 刑法第31條第1項前段,正犯與共犯 | 刑法第28條,正犯與共犯
主文
甲OO共同犯公司法第九條第一項前段之未繳納股款罪,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
緩刑貳年,並應自本判決確定之日起陸個月內向公庫支付新臺幣伍萬元
乙OO共同犯公司法第九條第一項前段之未繳納股款罪,處有期徒刑陸月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
乙OO未扣案之犯罪所得新臺幣參仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
判決節錄
甲OO共同犯公司法第九條第一項前段之未繳納股款罪,處有期徒刑
參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
乙OO共同犯公司法第九條第一項前段之未繳納股款罪,處有期徒刑
陸月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
甲OO復委託不知情之張翠芬會計師製作資本額查核報告書,完成公
司法第7條所定之經會計師查核簽證資本額之程序,甲OO再旋於同
年月19日將上開源合興公司籌備處帳戶內之200萬元款項匯回乙OO
上開帳戶內,並於同年月23日檢附上開查核報告書、不實之資本額
變動表、股東繳款明細表等公司設立登記申請文件,向主管機關
經濟部中部辦公室申請公司設立登記,使不知情之承辦公務員審
查認為源合興公司設立登記之形式要件均已具備,而於104年3月
23日核准源合興公司之設立登記,並將此不實事項登載於職務上所
掌之公文書上,足生損害於主管機關對於公司設立登記管理之正
確性
理由一、按被告以外之人於審判外之陳述,雖不符刑事訴訟法第
159條之1至159條之4之規定,而經當事人於審判程序同意作為證據,
法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況,認為適當者,亦
得為證據,刑事訴訟法第159條之5第1項定有明文
至其餘所引用卷內非供述證據性質之證據資料,則均無違反法定
程序取得之情形,依刑事訴訟法第158條之4規定之反面解釋,亦應
有證據能力,附此敘明
(一)按公司法第9條第1項前段應收股款股東未實際繳納,而以申請
文件表明收足之處罰規定,旨在維護公司資本充實原則與公司資
本確定原則,茍於提出申請文件時,公司股款未實際募足,而以
暫時借資及人頭股東之方式虛偽表示股東已繳足股款,提出於主
管機關,即與公司資本充實原則及公司資本確定原則有所違背,
無論其借用資金充作股款之時間久暫,自均構成公司法第9條第1
項之犯罪(最高法院96年度台上字第4037號判決意旨參照)
是行為人於公司法修正後辦理公司登記事項,如有明知為不實之
事項,而使公務員登載於職務上所掌之公文書,足以生損害於公
眾或他人者,即有刑法第214條之適用(最高法院96年度第5次刑事
庭會議決議意旨參照)
又商業會計法第28條第1項之規定,商業通用之財務報表分為:資
產負債表、損益表、現金流量表、業主權益變動表或累積盈虧變
動表或盈虧撥補表及其他財務報表等五種,商業負責人以虛列股
本之不正當方法,使公司之資產負債表發生不正確之結果,應成
立商業會計法第71條第5款之罪,且為刑法第216條、第215條行使業
務上登載不實文書罪之特別規定,應優先適用(最高法院91年度台
上字第5397號、94年度台上字第7121號判決意旨參照)
又被告乙OO雖非公司負責人、商業負責人,然其與有公司負責人、
商業負責人身分關係之被告甲OO共同實行犯罪,依刑法第31條第
1項之規定,仍應以正犯論
是核被告甲OO、乙OO所為,均係犯公司法第9條第1項前段之未繳納
股款罪、商業會計法第71條第5款之利用不正當方法致使財務報表
發生不實之結果罪,以及刑法第214條之使公務員登載不實罪
再被告2人就上開犯行間,有犯意聯絡及行為分擔,應論以共同正
犯
另被告2人共同利用不知情之張翠芬會計師遂行本件犯行,應論以
間接正犯
復被告2人所犯上開各罪,屬一行為觸犯數罪名之想像競合犯,依
刑法第55條之規定,均應從較重之公司法第9條第1項前段之未繳納
股款罪處斷
被告乙OO於警詢中自陳為工專畢業之智識程度、家庭經濟狀況中產
(見偵卷第13頁),及被告乙OO於本案判決前,即有犯公司法第
9條第1項前段之未繳納股款罪,分別經臺灣臺北地方法院以106年度
簡字第1781號判決及臺灣士林地方院以106年度訴字第177號判決各
判處有期徒刑2月、5月之前科素行,暨被告2人犯罪之動機、目的
、手段等一切情狀,分別量處如主文所示之刑,並均諭知易科罰
金之折算標準,以資警惕
(四)末查,被告甲OO於本件犯罪前未曾因故意犯罪受有期徒刑以上
刑之宣告,此有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可憑,其素
行良好,因一時失慮,致罹章典,惟念其犯後坦承犯行,良有悔
意,歷此偵查及科刑之教訓,應能知所警惕,若輔以適當之緩刑
條件,信無再犯之虞,本院認其所受刑之宣告以暫不執行為適當
,爰併予宣告緩刑2年,以啟自新
惟被告甲OO所為上開犯行係有害於國家、社會法益之犯罪,為確保
被告甲OO記取教訓並建立尊重法治之正確觀念,認有課予一定負
擔之必要,爰併依刑法第74條第2項第4款規定,命其應於本判決確
定日起6個月內,應向公庫支付如主文所示之金額,冀能使被告
甲OO確實明瞭其行為所造成之危害,以期符合緩刑之目的
(一)被告2人行為後,刑法於104年12月17日修正增訂第38條之1條文,
其中第1項前段規定:犯罪所得,屬於犯罪行為人者,沒收之
第3項規定:前2項之沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收
時,追徵其價額
並同時增訂刑法施行法第10條之3,規定「中華民國104年12月17日修
正之刑法,自105年7月1日施行
」,為105年7月1日修正施行之刑法第2條第2項所明定
(二)查,被告甲OO於本院審理時供稱:我有給付3,000至5,000元給被告
乙OO等語(見本院訴字卷第49頁),而被告乙OO於本院審理時亦供
稱:被告甲OO有答謝我,但拿多少我忘記了等語(見本院訴字卷
第48頁背面),是可認被告乙OO因本件「借款驗資」而獲取被告甲
OO給付之3,000元至5,000元對價,核屬被告乙OO因本件犯行而取得之
犯罪所得,又卷內復查無其他證據可資認定上開犯罪所得之確切
金額,是本件犯罪所得認定顯有困難,本院基於罪疑有利被告原
則,爰認定被告乙OO之犯罪所得應為3,000元,並依刑法第38條之1第
1項前段、第3項之規定,就被告乙OO所取得之上開犯罪所得宣告
沒收,並諭知於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其
價額
據上論結,應依刑事訴訟法第299條第1項前段,公司法第9條第1項
前段,商業會計法第71條第5款,刑法第11條前段、第2條第2項、第
28條、第31條第1項前段、第214條、第55條、第41條第1項前段、第3
8條之1第1項前段、第3項、第74條第1項第1款、第2項第4款,刑法施
行法第1條之1第1項、第2項前段,判決如主文
減輕
刑法,第31條第1項前段,31,正犯與共犯
刑法,第31條第1項,31,正犯與共犯
判例
最高法院96年度台上字第4037號判決意旨參照
最高法院96年度第5次刑事庭會議決議意旨參照
最高法院91年度台上字第5397號、94年度台上字第7121號判決意旨參照
名詞
共同正犯 1 , 間接正犯 1 , 想像競合 1
適用法條

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

公司法,第9條第1項前段,9,總則

商業會計法,第71條第5項,71,罰則

刑法,第11條前段,11,法例

刑法,第2條第2項,2,法例

刑法,第28條,28,正犯與共犯

刑法,第31條第1項前段,31,正犯與共犯

刑法,第214條,214,偽造文書印文罪

刑法,第55條,55,數罪併罰

刑法,第41條第1項前段,41,易刑

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,沒收

刑法,第38條之1第3項,38-1,沒收

刑法,第74條第1項第1款,74,緩刑

刑法,第74條第2項第4款,74,緩刑

刑法施行法,第1條之1第1項,1-1,A

刑法施行法,第1條之1第2項前段,1-1,A

引用法條

公司法,第9條第1項前段,9,總則   7

商業會計法,第71條第5項,71,罰則   3

刑法,第38條之1第3項,38-1,沒收   3

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,沒收   3

刑法,第214條,214,偽造文書印文罪   3

刑法,第74條第2項第4款,74,緩刑   2

刑法,第55條,55,數罪併罰   2

刑法,第2條第2項,2,法例   2

商業會計法,第28條第1項,28,財務報表   1

刑法施行法,第1條之1第2項前段,1-1,A   1

刑法施行法,第1條之1第1項,1-1,A   1

刑法施行法,第10條之3,10-3,A   1

刑法,第74條第1項第1款,74,緩刑   1

刑法,第41條第1項前段,41,易刑   1

刑法,第38條之12,38-12,A   1

刑法,第38條之1,38-1,沒收   1

刑法,第31條第1項前段,31,正犯與共犯   1

刑法,第31條第1項,31,正犯與共犯   1

刑法,第28條,28,正犯與共犯   1

刑法,第216條,216,偽造文書印文罪   1

刑法,第215條,215,偽造文書印文罪   1

刑法,第11條前段,11,法例   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第159條之5第1項,159-5,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之4,159-4,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之1,159-1,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第158條之4,158-4,總則,證據,通則   1

公司法,第9條第1項,9,總則   1

公司法,第7條,7,總則   1