臺北地方法院  20190315
檢方:公訴 , 院方:簡易判決  |  
毒品危害防制條例第10條第2項 | 刑法第47條第1項,累犯
主文
甲OO犯施用第二級毒品罪,累犯,處有期徒刑伍月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
判決節錄
(二)並補充起訴程序之審查部分為:「按甲基安非他命係毒品
危害防制條例第10條第2項所定之第二級毒品,不得非法持有及施
用
惟毒品危害防制條例於民國92年7月9日修正公布,自93年1月9日施行
,其中第20條、第23條將施用毒品之刑事處遇程式區分為『初犯
』、『5年內再犯』、『5年後再犯』,其中僅限於『初犯』及『5
年後再犯』二種情形,始應先經觀察、勒戒或強制戒治程式
復於105年間,因施用毒品案件,經本院以105年度簡字第2224號判決
判處有期徒刑3月、3月,應執行有期徒刑4月確定,且於之後復有
因施用毒品案件經法院判處罪刑之紀錄,有臺灣高等法院被告前
案紀錄表乙份附卷可稽,則其於107年10月27日15時22分為警採尿往
前回溯96小時內(不含為警查獲至採尿之公權力拘束期間)再為本
案施用毒品犯行即屬『3犯以上』,非屬『初犯』及『5年後再犯
』之情形,依上開之說明,檢察官依法提起本案公訴,核其起訴
程式並無違誤
二、核被告所為,係犯毒品危害防制條例第10條第2項之施用第
而其施用毒品前持有毒品之低度行為,應為其施用毒品之高度行
為所吸收,不另論罪
又被告前於105年間,因施用毒品案件,經本院以105年度簡字第222
4號判決判處有期徒刑3月、3月,應執行有期徒刑4月確定,於106年
10月7日因徒刑執行完畢出監,有前引之臺灣高等法院被告前案紀
錄表乙份在卷可參,其於受有期徒刑之執行完畢後,5年以內故意
再犯有期徒刑以上之本罪,為累犯
三、另按刑法第47條第1項規定:「受徒刑之執行完畢,或一部之
執行而赦免後,5年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者,為累犯,
加重本刑至二分之一
惟其不分情節,基於累犯者有其特別惡性及對刑罰反應力薄弱等
立法理由,一律加重最低本刑,於不符合刑法第59條所定要件之情
形下,致生行為人所受之刑罰超過其所應負擔罪責之個案,其人
身自由因此遭受過苛之侵害部分,對人民受憲法第8條保障之人
身自由所為限制,不符憲法罪刑相當原則,牴觸憲法第23條比例原
則
於修正前,為避免發生上述罪刑不相當之情形,法院就該個案應
依本解釋意旨,裁量是否加重最低本刑(司法院大法官釋字第775
解釋文意旨參照)
本來法院認為諭知6月有期徒刑得易科罰金或易服社會勞動即可收
矯正之效或足以維持法秩序(刑法第41條第1項及第3項規定參照)
,但因累犯加重最低本刑之結果,法院仍須宣告7月以上有期徒
刑,致不得易科罰金或易服社會勞動
因此,系爭規定一不分情節,基於累犯者有其特別惡性及對刑罰
反應力薄弱等立法理由,一律加重最低本刑,於不符合刑法第59條
所定要件之情形下,致生行為人所受之刑罰超過其所應負擔罪責
之個案,其人身自由因此遭受過苛之侵害部分,對人民受憲法第
8條保障之人身自由所為限制,不符憲法罪刑相當原則,牴觸憲
法第23條比例原則
於修正前,為避免發生上述罪刑不相當之情形,法院就該個案應
依本解釋意旨,裁量是否加重最低本刑(司法院大法官釋字第775
號解釋理由書意旨參照)
因而,刑法第47條第1項規定之「應」加重最低本刑(即法定本刑
加重),於修法完成前,應暫時調整為由法院「得」加重最低本
刑(即法官裁量加重),法院於量刑裁量時即應具體審酌前案(
故意或過失)徒刑之執行完畢情形(有無入監執行完畢、是否易
科罰金或易服社會勞動而視為執行完畢)、5年以內(5年之初期、
中期、末期)、再犯後罪(是否同一罪質、重罪或輕罪)等,綜
合判斷累犯個案有無因加重本刑致生行為人所受的刑罰超過其所
應負擔罪責的情形(司法院釋字第775號解釋林俊益大法官及蔡炯
燉大法官協同意見書意旨可參)
故依照上開大法官釋字之說明,因累犯規定不分情節,一律加重
最低本刑,不符憲法罪刑相當原則,牴觸憲法第23條比例原則,在
修法之前,法院就該個案應依本解釋意旨,裁量是否加重最低本
刑,是以,因被告前既已數度犯施用毒品案件,並非初犯,且仍
再犯施用毒品案件(均在5年內重覆犯之),顯見並未產生警惕
作用,也無上開大法官釋字所提及之特殊例外情節,是依照上開
規定,加重其刑
四、爰審酌被告前已因施用毒品案件經送觀察、勒戒後,仍不能
戒除毒癮,再次漠視法令禁制而犯本罪,顯見其戒除毒癮之意志
薄弱,惟犯後坦認犯行,態度尚可,復念其施用毒品所生危害,
實以自戕身心健康為主,對於他人生命、身體、財產等法益,尚
無明顯而重大之實害,兼衡其施用毒品之犯罪動機、目的、施用
毒品之手段尚稱平和、目前之身體狀況、現職收入、需撫養之人
口、家庭經濟生活狀況僅能勉強維持、受有中等教育之智識程度
(見偵卷第5頁調查筆錄)暨檢察官與被告對於科刑範圍之意見等
一切情狀,量處如主文所示之刑,並諭知易科罰金之折算標準,
以示懲儆
五、依刑事訴訟法第449條第2項、第3項、第454條第2項,毒品危害
防制條例第10條第2項,刑法第11條前段、第47條第1項、第41條第1項
前段,逕以簡易判決處刑如主文
加重
刑法,第47條第1項,47,累犯
判例
司法院大法官釋字第775解釋文意旨參照
司法院大法官釋字第775號解釋理由書意旨參照
司法院釋字第775號解釋林俊益大法官及蔡炯燉大法官協同意見書意旨可參
名詞
低度行為 1
適用法條

刑事訴訟法,第449條第2項,449,簡易程序

刑事訴訟法,第449條第3項,449,簡易程序

刑事訴訟法,第454條第2項,454,簡易程序

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A

刑法,第11條前段,11,法例

刑法,第47條第1項,47,累犯

刑法,第41條第1項前段,41,易刑

引用法條

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A   3

憲法,第23條,23,人民之權利義務   3

刑法,第47條第1項,47,累犯   3

憲法,第8條,8,人民之權利義務   2

刑法,第59條,59,刑之酌科及加減   2

毒品危害防制條例,第23條,23,A   1

毒品危害防制條例,第20條,20,A   1

刑法,第41條第3項,41,易刑   1

刑法,第41條第1項前段,41,易刑   1

刑法,第41條第1項,41,易刑   1

刑法,第11條前段,11,法例   1

刑事訴訟法,第454條第2項,454,簡易程序   1

刑事訴訟法,第449條第3項,449,簡易程序   1

刑事訴訟法,第449條第2項,449,簡易程序   1