高等法院臺南分院  20190301
上訴 , 不服 第一審判決  |  
刑法第219條第1項,偽造文書印文罪 | 刑法第337條,侵占罪 | 刑法第339條第2項,詐欺背信及重利罪 | 刑法第219條第2項,偽造文書印文罪 | 刑法第219條,偽造文書印文罪 | 刑法第210條,偽造文書印文罪 | 刑法第320條第1項,竊盜罪 | 刑法第339條第1項,詐欺背信及重利罪 | 刑法第216條,偽造文書印文罪
新臺幣壹仟伍佰柒拾伍元|
主文
原判決關於附表編號5所示之罪部分及定應執行刑部分均撤銷
甲OO犯如附表編號5所示之罪,累犯,處如附表編號5所示之刑及沒收
其他上訴駁回(即侵占遺失物及附表編號1至4,6至8部分)
上開撤銷及上訴駁回所處之有期徒刑部分,應執行有期徒刑柒月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
沒收部分併執行之
甲OO犯詐欺取財罪,累犯,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟伍佰柒拾伍元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO犯行使偽造私文書罪,累犯,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之信用卡簽帳單上偽造之不詳署名壹枚沒收
未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟捌佰元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO犯行使偽造私文書罪,累犯,處有期徒刑肆月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之信用卡簽帳單上偽造之「O旭君」署名壹枚沒收
未扣案之犯罪所得新臺幣參佰參拾貳元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO犯行使偽造私文書罪,累犯,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之信用卡簽帳單上偽造之不詳署名壹枚沒收
未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰貳拾元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO犯行使偽造私文書罪,累犯,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之信用卡簽帳單上偽造之不詳署名壹枚沒收
未扣案之犯罪所得新臺幣捌拾元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO犯詐欺取財罪,累犯,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之犯罪所得新臺幣陸佰肆拾玖元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO犯詐欺取財罪,累犯,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟零玖拾玖元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO犯詐欺取財罪,累犯,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之犯罪所得新臺幣壹佰陸拾元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
原審判決
原審主文
甲OO犯侵占離本人所持有之物罪,處罰金新臺幣壹萬元,如易服勞役,以新臺幣壹仟元折算壹日
又犯如附表所示之罪,均累犯,各處如附表所示之主刑及沒收
有期徒刑部分應執行有期徒刑柒月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日,沒收部分併執行之
有期徒刑部分應執行有期徒刑柒月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日,沒收部分併執行之
甲OO犯詐欺取財罪,累犯,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟伍佰柒拾伍元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO犯行使偽造私文書罪,累犯,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之信用卡簽帳單上偽造之「不詳署名」署押壹枚沒收
未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟捌佰元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO犯行使偽造私文書罪,累犯,處有期徒刑肆月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之信用卡簽帳單上偽造之「O旭君」署押壹枚沒收
未扣案之犯罪所得新臺幣參佰參拾貳元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO犯行使偽造私文書罪,累犯,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之信用卡簽帳單上偽造之「不詳署名」署押壹枚沒收
未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰貳拾元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO犯行使偽造私文書罪,累犯,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之信用卡簽帳單上偽造之「不詳署名」署押壹枚沒收
未扣案之犯罪所得新臺幣捌拾元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO犯詐欺取財罪,累犯,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之犯罪所得新臺幣陸佰肆拾玖元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO犯詐欺取財罪,累犯,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟零玖拾玖元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO犯詐欺取財罪,累犯,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之犯罪所得新臺幣壹佰陸拾元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
上訴人  :  甲O O
上訴理由
二、本件原審判決後,被告具狀提起上訴,上訴狀並未聲明係對
於判決之一部上訴,依刑事訴訟法第348條第1項後段之規定,應視
為全部上訴
(二)上訴意旨仍執前揭否認部分犯行,並請求依刑法第19條第2項之
規定減輕其刑,為無理由,已如前述,另指摘原判決量刑過重部
分,惟按,量刑之輕重,屬事實審法院得依職權自由裁量之事項
,苟已斟酌刑法第57條各款所列情狀,而未逾越法定刑度,不得
遽指為違法
是被告上訴為無理由,應予駁回
被告上訴意旨指摘原判決此部分量刑過重,雖無理由,惟原判決
既有前開違誤之處,自應由本院將該部分撤銷改判,以期適法
判決節錄
一、被告經合法傳喚無正當理由不到庭,有送達證書在卷可參(
見本院卷第105頁),本院爰不待其陳述逕行判決
二、本件原審判決後,被告具狀提起上訴,上訴狀並未聲明係對
於判決之一部上訴,依刑事訴訟法第348條第1項後段之規定,應視
為全部上訴
(一)按被告以外之人於偵查中向檢察官所為之陳述,除顯有不可信
之情況者外,得為證據,刑事訴訟法第159條之1第2項定有明文
本件證人即告訴人O旭君於106年4月18日偵查中之證述,雖屬被告以
外之人於審判外之陳述,惟檢察官於偵訊前已踐行具結程序,此
觀偵訊筆錄所載及所附證人結文甚明(見偵卷第19-20頁),合於
法定要件,而上開證人係成年人,有完足之觀察、記憶及陳述能
力,檢察官亦無任何違法取供情事,其所為之證據顯係出於自由
意志,可信性甚高,復查無「顯有不可信之情況」,依刑事訴訟
法第159條之1第2項規定,為傳聞證據之例外,應有證據能力
(二)次按,以錄影設備拍攝之照片或影像,係依機器之功能,攝錄
實物形貌而形成,非屬人類意思表達之言詞或書面陳述,不在傳
聞證據之範疇,其有無證據能力,與一般物證相同,視取得證據
之合法性及有無依法踐行證據之調查程序而定,至於該影像是否
堪以採信,即其證明力如何,則屬事實審法院採證認事之職權(
最高法院105年度台上字第687號判決意旨參照)
我的房間6人一間,該段期間有一位甲OO跟我同住一房,還有其他
人住(見偵卷第19頁及其反面),則被害人並未目睹被告竊取本案
信用卡,且除被告外,既然尚有他人與O旭君同住一室,實無法
排除本案信用卡因其他因素掉落於地後遭被告所拾取之可能
參、論罪科刑及維持、撤銷原判決之理由:
一、按刑法第337條所謂「離本人所持有之物」,係指物之離其持
有,非出於本人之意,故除遺失物、漂流物外,凡非基於持有人
之意思,一時脫離本人持有之物均屬「離本人所持有之物」
另按,信用卡之簽帳單,係持卡人O特約商店消費時,於上簽署持
卡人之姓名或代號,用以證明持卡人確O特約商店購買物品或接受
服務,且承諾願依其與發卡銀行間之約定,按簽帳單上所載金額
,將來如數付款給發卡銀行,故經持卡人簽名之簽帳單,性質上
屬消費付款契約書,為私文書,偽簽他人署押於信用卡簽帳單之
行為,自足以生損害於他人,應成立偽造私文書罪(最高法院9
0年度台上字第6898號、91年度台上字第2550號判決意旨參照)
至公眾或他人是否因而實際受損,該文書之製作名義人是否確有
其人,尚非所問(最高法院99年台上字第2357號、3445號、最高法院
95年度台上字第3583號判決要旨參照)
經查:被告所為附表編號2、4、5之署押雖為不詳署名,惟其於信
用卡簽帳單上簽署該部分之署押,既係表彰信用卡持卡人持卡消
費簽帳之意思,即已該當偽造私文書罪
是核被告就犯罪事實一所為,係犯刑法第337條之侵占離本人所持
有之物罪
就附表編號1、6至8所示部分,均犯刑法第339條第1項之詐欺取財罪
附表編號2、4所示部分,均係犯刑法第216條、第210條之行使偽造私
文書罪及同法第339條第2項詐欺得利罪
附表編號3、5所示部分,均係犯刑法第216條、第210條之行使偽造私
文書罪及同法第339條第1項之詐欺取財罪
被告持信用卡於附表編號2至5之簽帳單上,分別偽造不詳署名及「
O旭君」之署名,係偽造簽帳單私文書之階段行為,其偽造私文
書之低度行為又為行使之高度行為所吸收,均不另論罪
起訴意旨認被告就犯罪事實一所為,係犯刑法第320條第1項之竊盜
罪嫌,尚有未洽,另就附表編號2、4部分,雖論以詐欺取財罪,
然被告就此部分所為,均係獲得免予支付前開旅舍住宿服務之財
產上不法利益,該行為係屬詐欺得利之行為,起訴意旨容有誤會
,惟上開起訴之社會基本事實同一,且本院已當庭告知罪名,爰
依法變更起訴法條如上
二、被告於附表編號2至5所示時間,所偽簽不詳署名及「O旭君」
署名之不實簽帳單私文書並持以行使,且據以詐得財物或住宿服
務之行為,均同時觸犯行使偽造私文書罪及詐欺得利罪(附表編
號2、4部分)、詐欺取財罪(附表編號3、5部分),均為想像競合
犯,應依刑法第55條之規定,從較重之行使偽造私文書罪處斷
被告就上開所犯9罪間,犯意各別,行為互異,應予分論併罰
三、被告前因詐欺案件,經臺灣臺北地方法院以99年度易字3550號
判決判處有期徒刑6月,並經臺灣高等法院以100年度上易字第2044號
判決駁回上訴確定,嗣於101年9月17日易科罰金執行完畢等情,有
臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽(見本院卷第59-60頁),
被告受前揭有期徒刑執行完畢後,5年內故意再犯本件如附表編號
1至8所示之有期徒刑以上之罪,均為累犯,均應依刑法第47條第
1項之規定加重其刑
前揭精神鑑定報告書係專業鑑定機關參酌被告基本資料、個人O(
包含生產發展史、學校史、兵役史、工作史、家庭次系統)、精
神疾病史及晤談被告後,本於專業知識與臨床經驗,綜合判斷被
告症狀所為,應值採信,實難認被告於本案行為時,其辨識能力
或控制能力有顯著減低之情形
至於被告各次盜刷之消費金額雖遠不及於本案信用卡之消費額度
,惟應係被告視其當時所需求之消費種類決定其所需盜刷之消費
金額,此僅為被告自身之消費型態及犯罪特徵,尚難據此即認被
告於盜刷本案信用卡時,其辨識能力或控制能力有顯著減低之情
形
五、上訴駁回之理由(即犯罪事實一、附表編號1至4、6至8部分)
:
(一)原審依前揭事證,適用刑法第337條、第216條、第210條、第339條
第1項、第2項、第55條前段、第47條第1項、第41條第1項前段、第
42條第3項、第219條、第38條之1第1項前段、第3項、第4項、刑法施
行法第1條之1之規定,並審酌被告正值青年,竟不思憑己力由正當
途徑獲取所需,僅為貪圖小利,即侵占離他人所持有之信用卡,
又擅自使用上開信用卡進行消費,提高金融機構授信風險,足生
損害於信用卡交易之安全及被冒名人之利益,殊為不該,併衡酌
被告否認部分犯行,未見悔意,雖與被害人中國信託銀行就附表
編號2至8犯行於原審達成和解並約定於107年1月24日給付惟始終未
履行,有原審審判筆錄及調解筆錄在卷可稽(見原審卷1第159頁、
卷2第46頁),犯後態度難謂良好,兼衡被告自述大學畢業、從事
直銷商、收入不穩定、未婚等一切情狀,分別量處罰金1萬元及
如附表編號1至4、6至8所示之刑,並諭知易服勞役及易科罰金之折
算標準
且依刑法第219條之規定,宣告如附表編號2至4偽造之署名應予沒收
,另依刑法第38條之1第1項前段、第3項、第4項之規定,就被告各
次所詐得相當於財產價值之消費利益宣告沒收,如全部或一部不
能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額,復認被告所侵占之信用
卡價值低微,如予沒收欠缺刑法上之重要性,依刑法第38條之2第
2項之規定,不予宣告沒收或追徵,經核其認事用法並無違誤,
量刑亦稱允當
(二)上訴意旨仍執前揭否認部分犯行,並請求依刑法第19條第2項之
規定減輕其刑,為無理由,已如前述,另指摘原判決量刑過重部
分,惟按,量刑之輕重,屬事實審法院得依職權自由裁量之事項
,苟已斟酌刑法第57條各款所列情狀,而未逾越法定刑度,不得
遽指為違法
是被告上訴為無理由,應予駁回
六、撤銷原判決之理由(即附表編號5部分):
(一)原審就被告該部分犯行,認罪證明確,應予論罪科刑,固非無
據,然查:被告就該部分之消費係於○○商旅○○○○館飯店0
樓餐廳購買美式咖啡1杯乙節,有○○旅館股份有限公司○○分公
司108年1月10日康正第Z00000000000號函在卷可佐(見本院卷第115頁)
,則被告就該部分應係成立詐欺取財罪,原審未細究該部分之消
費僅80元且係於該飯店餐廳所為,逕認被告該部分係獲免支付旅
舍消費之財產上不法利益而為詐欺得利罪,尚有未洽
被告上訴意旨指摘原判決此部分量刑過重,雖無理由,惟原判決
既有前開違誤之處,自應由本院將該部分撤銷改判,以期適法
(二)爰審酌被告正值青年,不思己力由正當途徑獲取所需,僅為貪
圖小利,即擅自持用他人信用卡進行消費,並於簽帳單上偽簽不
詳署名,提高金融機構授信風險,足生損害於信用卡交易之安全
及持卡人之利益,惟念本件盜刷金額僅80元,所生損害尚屬輕微
,被告於原審已坦認該部分犯行,雖與告訴人公司成立和解惟未
依約履行,難認其已對告訴人之損失進行彌補,兼衡被告於原審
自述大學畢業、從事直銷商、收入不穩定、未婚(見原審卷2第1
25頁)等一切情狀,量處如附表編號5所示之刑,並與附表編號1至
4、6至8部分定應執行刑如主文第4項所示,及均諭知易科罰金之折
算標準
(三)沒收部分:1.按偽造之印章、印文或署押,不問屬於犯人與否
,沒收之,刑法第219條定有明文
此項沒收之規定,乃刑法第38條之特別規定,故凡屬印章、印文或
署押之沒收,均應優先適用之(最高法院85年度台上字第3758號判
決意旨參照)
次按,被告用以詐欺取財之偽造、變造等書類,既已交付於被害
人收受,則該物非屬被告所有,除偽造書類上偽造之印文、署押
,應依刑法第219條予以沒收外,依同法第38條第3項之規定,即不
得再對各該書類諭知沒收(最高法院43年度台上字第747號判決意旨
參照)
經查:被告於附表編號5信用卡簽帳單上所偽簽不詳署名,無論是
否確有其人,均不問屬於被告與否,依刑法第219條之規定,宣告
沒收
前2項之沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其
價額
第1項及第2項之犯罪所得,包括違法行為所得、其變得之物或財產
上利益及其孳息
刑法第38條之1第1、3、4項分別定有明文
經查:被告持本案信用卡,消費如附表編號5所示金額,因而詐得
之美式咖啡1杯,具短期消耗性,衡情已經被告飲用完畢,而變得
消費利益,應依刑法第38條之1第1項、第3項、第4項規定,就其相
當於財產價值之消費利益80元宣告沒收,如全部或一部不能沒收
或不宜執行沒收時,追徵其價額
至於被告雖與告訴人銀行達成調解,但並未賠償,其嗣後如履行
調解條件,將款項返還告訴人時,即刑法第38條之1第5項犯罪所得
已實際合法發還被害人之情形,就此部分即不再執行,乃屬當然
,併予敘明
一、刑事訴訟法第371條、第368條、第369條第1項前段、第364條、第
299條第1項前段
二、刑法第216條、第210條、第339條第1項、第55條前段、第47條第1
項、第41條第1項前段、第8項、第51條第5款、第219條、第38條之1第
1項前段、第3項、第4項、第40條之2第1項
三、刑法施行法第1條之1第1項
判例
最高法院105年度台上字第687號判決意旨參照
最高法院90年度台上字第6898號、91年度台上字第2550號判決意旨參照
最高法院99年台上字第2357號、3445號、最高法院95年度台上字第3583號判決要旨參照
最高法院85年度台上字第3758號判決意旨參照
最高法院43年度台上字第747號判決意旨參照
名詞
低度行為 1 , 想像競合 1 , 分論併罰 1
適用法條

刑事訴訟法,第371條,371,上訴,第二審

刑事訴訟法,第368條,368,上訴,第二審

刑事訴訟法,第369條第1項前段,369,上訴,第二審

刑事訴訟法,第364條,364,上訴,第二審

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

引用法條

刑法,第219條,219,偽造文書印文罪   6

刑法,第38條之1第4項,38-1,沒收   4

刑法,第38條之1第3項,38-1,沒收   4

刑法,第339條第1項,339,詐欺背信及重利罪   4

刑法,第216條,216,偽造文書印文罪   4

刑法,第47條第1項,47,累犯   3

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,沒收   3

刑法,第337條,337,侵占罪   3

刑法,第55條前段,55,數罪併罰   2

刑法,第41條第1項前段,41,易刑   2

刑法,第339條第2項,339,詐欺背信及重利罪   2

刑法,第219條第2項,219,偽造文書印文罪   2

刑法,第210條,210,偽造文書印文罪   2

刑事訴訟法,第159條之1第2項,159-1,總則,證據,通則   2

刑法施行法,第1條之1第1項,1-1,A   1

刑法施行法,第1條之1,1-1,A   1

刑法,第57條第4項,57,刑之酌科及加減   1

刑法,第57條,57,刑之酌科及加減   1

刑法,第55條,55,數罪併罰   1

刑法,第51條第5項,51,數罪併罰   1

刑法,第42條第3項,42,易刑   1

刑法,第41條第8項,41,易刑   1

刑法,第40條之2第1項,40-2,沒收   1

刑法,第38條第3項,38,沒收   1

刑法,第38條之2第2項,38-2,沒收   1

刑法,第38條之1第5項,38-1,沒收   1

刑法,第38條之1第1項,38-1,沒收   1

刑法,第38條之14,38-14,A   1

刑法,第38條之1,38-1,沒收   1

刑法,第38條,38,沒收   1

刑法,第320條第1項,320,竊盜罪   1

刑法,第219條第1項,219,偽造文書印文罪   1

刑法,第19條第2項,19,刑事責任   1

刑事訴訟法,第371條,371,上訴,第二審   1

刑事訴訟法,第369條第1項前段,369,上訴,第二審   1

刑事訴訟法,第368條,368,上訴,第二審   1

刑事訴訟法,第364條,364,上訴,第二審   1

刑事訴訟法,第348條第1項後段,348,上訴,通則   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1