臺南地方法院  20190314
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
毒品危害防制條例第4條第2項 | 毒品危害防制條例第17條 | 毒品危害防制條例第10條第2項 | 毒品危害防制條例第17條第2項 | 毒品危害防制條例第4條第1項 | 刑法第47條第1項,累犯 | 刑法第51條第5項,數罪併罰 | 毒品危害防制條例第10條第1項 | 刑法第59條,刑之酌科及加減 | 刑法第28條,正犯與共犯
| 律師
主文
甲OO犯如附表一,二所示之各罪,各處如附表一,二所示之刑及沒收
不得易科罰金部分,應執行有期徒刑捌年陸月,得易科罰金部分,應執行有期徒刑捌月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
沒收部分併執行之
乙OO共同販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年陸月
丙OO共同販賣第一級毒品,累犯,處有期徒刑拾伍年拾月
甲OO施用第二級毒品,處有期徒刑肆月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
扣案如附表三編號7所示之物沒收
甲OO施用第一級毒品,處有期徒刑陸月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
扣案如附表三編號5、8所示之物均沒收
甲OO共同販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
扣案如附表三編號3、4、5、6所示之物均沒收
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
扣案如附表三編號3、4、5、6所示之物均沒收
未扣案犯罪所得新臺幣伍佰元沒收之,於O部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
扣案如附表三編號3、4、5、6所示之物均沒收
未扣案犯罪所得新臺幣伍佰元沒收之,於O部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
扣案如附表三編號3、4、5、6所示之物均沒收
未扣案犯罪所得新臺幣貳仟元沒收之,於O部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
扣案如附表三編號3、4、5、6所示之物均沒收
未扣案犯罪所得新臺幣貳仟元沒收之,於O部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO共同販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
扣案如附表三編號1之第一級毒品海洛因拾參包均沒收銷燬之;扣案如附表三編號3、4、5、6所示之物均沒收
未扣案犯罪所得新臺幣捌佰元沒收之,於O部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
扣案如附表三編號3、4、5、6所示之物均沒收
未扣案犯罪所得新臺幣壹仟元沒收之,於O部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
扣案如附表三編號3、4、5、6所示之物均沒收
未扣案犯罪所得新臺幣壹仟元沒收之,於O部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
扣案如附表三編號3、4、5、6所示之物均沒收
未扣案犯罪所得新臺幣壹仟元沒收之,於O部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
扣案如附表三編號3、4、5、6所示之物均沒收
未扣案犯罪所得新臺幣壹仟元沒收之,於O部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
扣案如附表三編號3、4、5、6所示之物均沒收
未扣案犯罪所得新臺幣伍佰元沒收之,於O部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
扣案如附表三編號3、4、5、6所示之物均沒收
未扣案犯罪所得新臺幣伍佰元沒收之,於O部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,處有期徒刑參年捌月
扣案如附表三編號3、4、6所示之物均沒收
未扣案犯罪所得新臺幣壹仟元沒收之,於O部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,處有期徒刑參年捌月
扣案如附表三編號3、4、6所示之物均沒收
甲OO販賣第二級毒品,處有期徒刑參年捌月
扣案如附表三編號3、4、6所示之物均沒收
甲OO販賣第二級毒品,處有期徒刑參年捌月
扣案如附表三編號2之第二毒品甲基安非他命壹包沒收銷燬之;扣案如附表三號3、4、6所示之物均沒收
判決節錄
壹、證據能力部分:本案據以認定被告甲OO等犯罪所引用之供述證
據,因公訴人、被告及辯護人於本院準備及審理程序時,均不爭
執其證據能力,且於言詞辯論終結前均未聲明異議,本院審酌該
等證據資料作成之情況,核無違法取證或其他瑕疵,且與待證事
實具有關聯性,認為以之作為證據為適當,依刑事訴訟法第159條
之5規定,認均有證據能力
另本判決以下所引用卷內各項非供述證據性質之證據資料,均無
違反法定程序取得之情形,依刑事訴訟法第158條之4規定之反面解
釋,亦均認有證據能力
(三)又查,本件被告甲OO自陳手受傷無法工作,因而販賣第一、二
級毒品,供自己足以施用,且將購得之海洛因尚摻入糖粉後供販
賣之用(見107年度偵字第13147號卷【下稱偵一卷】第12~13、102頁
),足認其有賺取差價,主觀上確有營利之意圖,客觀上亦有獲
利之事實甚明
(三)按「刑法之共同正犯,本不以參與O部犯罪行為為必要,是各
行為人間祇要具有犯意聯絡,或部分行為分擔,當就O部犯罪結果
,共同負責,成立共同正犯,且此犯意聯絡,兼括直接和間接
」、「共同正犯因相互間利用他方之行為,以遂行其犯意之實現
,故非僅就自己實行之行為負其責任,並對該犯罪構成要件要素
有犯意聯絡範圍內,對於他正犯所實行之行為,亦應共同負責
」(最高法院分別著有73年台上字第1886號判例要旨、101年度台上
第6000號、101年度台上字第4554號判決意旨參考)
至被告丙OO事後雖交付所收取之800元價金,而未與被告甲OO朋分販
毒之利益,亦不影響其罪名之成立
(一)論罪:1.被告甲OO部分:核被告甲OO就附表一編號1至12所為,各
係犯毒品危害防制條例第4條第1項之販賣第一級毒品罪
就附表一編號13至16所為,各係犯同條例第4條第2項販賣第二級毒
品罪
就附表二編號1所為,係犯毒品危害防制條例第10條第2項之施用第
二級毒品罪
就附表二編號2所為,係犯毒品危害防制條例第10條第1項之施用第
一級毒品罪
被告甲OO各次販賣第一、二級毒品前之持有第一、二級毒品之低度
行為,分別為其販賣第一、二級毒品之高度行為所吸收,均不另
論罪
被告甲OO施用第一、二級毒品前之持有第一、二級毒品之低度行為
,分別為其施用第一、二級毒品之高度行為所吸收,均不另論罪
又被告上揭所犯18罪,犯意各別,行為互殊,自應予分論併罰
2.被告乙OO部分:就附表一編號1所為,係犯毒品危害防制條例第4
條第1項之販賣第一級毒品罪
一級毒品前之持有第一級毒品之低度行為,為其販賣第一級毒品
之高度行為所吸收,均不另論罪
3.被告O碩俊部分:就附表一編號6所為,係犯毒品危害防制條例第
4條第1項之販賣第一級毒品罪
一級毒品前之持有第一級毒品之低度行為,為其販賣第一級毒品
之高度行為所吸收,均不另論罪
4.被告甲OO就附表一編號1之販賣第一級毒品犯行,與被告乙OO間,
有犯意聯絡及行為分擔,應論以共同正犯
被告甲OO就附表一編號6之販賣第一級毒品犯行,與被告丙OO間,有
犯意聯絡及行為分擔,應論以共同正犯
(二)刑之加重及減輕:1.刑法第47條第1項:被告丙OO前因施用毒品
案件,經本院以(1)102年度訴字第1046號、第1324號分別判處有期徒刑
6月、6月確定,103年度訴字第110號判處有期徒刑4月、8月確定,
(2)103年度訴字第499號判處有期徒刑8月、5月確定
上開(1)(2)兩案,嗣經本院103年度聲字第1829號分別裁定應執行有期
徒刑為1年6月、1年確定,接續執行,於105年1月22日假釋出監並付
保護管束,嗣經撤銷假釋執行殘刑,於105年10月22日執行完畢,有
臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可稽,其於受徒刑之執行
完畢後,5年內故意再犯本件有期徒刑以上之各罪,雖為累犯,然
司法院大法官釋字第775號解釋後,認關於刑法第47條之累犯應一
律加重其刑之規定應於2年內修正,於修正前,宜由法院依上開解
釋意旨,於個案中分情節,基於累犯者有其特別惡性及對刑罰反
應力薄弱等立法理由,裁量是否加重最低本刑
觀諸本次販賣第一級毒品之罪為被告丙OO偶然受被告甲OO之託,而
參與構成要件行為,交付第一級毒品與O博文後,即將O博文所購
買之價金交回予被告甲OO,足見被告丙OO並非被告甲OO開始販毒時
,即與被告甲OO共謀約定販毒營利,且事後分享報酬,僅屬偶然一
次參與構成要件之販賣第一級毒品行為,故本院認本次販賣第一
級毒品部分並無特別惡性,故就併科罰金之部分,無依刑法第4
7條第1項加重最低本刑之必要(至所犯販賣第一級毒品罪法定刑最
重本刑死刑、無期徒刑部分,依刑法第64條第1項及第65條第1項規
定,不得加重),附此敘明
2.毒品危害防制條例第17條第2項:本件被告甲OO已於偵查及本院審
理中就其所犯如附表一編號1至16所示販賣第一、二級毒品罪部分
,自白犯行,被告乙OO已於偵查及本院審理中就如附表一編號1所
示販賣第一級毒品罪部分,自白犯行,是均應依毒品危害防制條
例第17條第2項之規定,減輕其刑
至被告丙OO並未於本院審理中自白犯行,不符合上開減刑之規定,
附此敘明
3.刑法第59條:(1)按刑法第59條之酌量減輕其刑,必於犯罪之情狀
,在客觀上足以引起一般同情,認為即予宣告法定低度刑期,猶
嫌過重者,始有其適用(最高法院45年台上字第1165號、51年台上字
第899號判例參照)
(2)本件被告甲OO就附表一編號1至12所示販賣第一級毒品犯行,被告
乙OO就附表一編號1所示販賣第一級毒品罪,被告丙OO就附表一編
號6所示販賣第一級毒品罪,無視國家對於杜絕毒品危害之禁令,
應予責罰,然被告3人所販賣之海洛因數量及金額非鉅,犯罪期
間亦不長,且販賣對象係原本即有施用海洛因習慣之人,其犯罪
情節不如販毒集團所為嚴重,衡以毒品危害防制條例第4條第1項規
定之法定最低本刑為無期徒刑,縱依毒品危害防制條例第17條第
2項規定減刑後,最低刑度亦仍為有期徒刑15年,是本院就其客觀
之犯行與主觀之惡性二者加以考量,認其在客觀上顯非不可憫恕
,縱經依法減輕其刑後,猶嫌過重,難謂符合罪刑相當性及比例
原則,更無從與大毒梟之惡行有所區隔,堪屬情輕法重,在客觀
上足以引起一般之同情,難認無可憫恕之處,爰依刑法第59條之
規定,就被告3人此部分所犯各罪酌量再減輕其刑
況毒品戕害國民健康至鉅,製造、運輸、販賣等行為情節尤重,
更應嚴加非難,所為實乃法所不容而懸為厲禁,又無因不得已而
為之情由,依一般國民社會感情,其上開販賣第二級毒品之處斷
刑,衡其犯罪原因與環境,殊無情輕法重而堪憫之酌減餘地,其
施用第一、二級毒品之部分亦無情輕法重而堪憫恕之情,是本院
認並無再依刑法第59條規定酌減其刑之必要,併予敘明
2.再本院考量被告甲OO上揭犯罪情節及犯罪所生危害,認如以實質
累加之方式定應執行刑,則處罰之刑度顯將超過其行為之不法內
涵,而違反罪責原則,因生命有限,刑罰對被告造成之痛苦程度
,係隨刑度增加而生加乘效果,而非以等比方式增加,是則以隨
罪數增加遞減其刑罰之方式,當足以評價被告行為之不法性之法
理(即多數犯罪責任遞減原則),爰就被告甲OO上揭所犯販賣第
一、二級毒品之部分定應執行之刑如主文所示
(一)犯罪所得:未扣案如附表一編號2至13所示「交易金額欄」所示
之金額,各係屬於被告甲OO犯本件各次販賣第一、二級毒品罪之
犯罪所得,應依刑法第38條之1第1項前段、第3項之規定諭知沒收
,於O部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵之
(二)扣案毒品:1.按查獲之第一、二級毒品,不問屬於犯罪行為人
與否,均沒收銷燬之,毒品危害防制條例第18條第1項前段定有明
文
而以營利為目的販入毒品,經多次販賣後,持有剩餘毒品被查獲
,其各次販賣毒品行為,固應併合處罰,惟該持有剩餘毒品之低
度行為,應僅為最後1次販賣毒品之高度行為所吸收,不另論罪
故就該查獲之剩餘毒品,祇能於最後1次之販賣毒品罪宣告沒收銷
燬,不得於各次販賣毒品罪均宣告沒收或銷燬(最高法院99年度
台上字第8115號、100年度台上字第908號及100年度台上字第5655號判決
意旨參照)
2.扣案如附表三編號1、2所示之物,為被告甲OO所有,經送驗後,
確認分別含第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命(毒品
種類、數量、檢驗後淨重如附表二編號1、2所示),已如前述,其
包裝袋因含少量毒品難以析離且無析離實益,均連同包裝袋,依
毒品危害防制條例第18條第1項規定,併於最後1次被告甲OO販賣毒
品之項下,即附表一編號6(第一級毒品部分)、16(第二級毒品
部分),分別宣告沒收銷燬之
(三)毒品危害防制條例第19條第1項沒收之物:1.按犯毒品危害防制
條例第4條至第9條、第12條、第13條或第14條第1項、第2項之罪者,
其供犯罪所用之物,不問屬於犯罪行為人與否,均沒收之,毒品
危害防制條例第19條第1項定有明文
2.扣案如附表三編號3所示之HTC行動電話1支(含門號0000000000號SIM卡
1張),為被告甲OO所有供本件聯絡販賣第一、二級毒品所用之物
,業經被告於本院審理時陳述在卷,應依毒品危害防制條例第1
9條第1項之規定,於各該販賣第一、二級毒品犯行部分宣告沒收之
3.扣案如附表三編號4所示之電子磅秤1台,為被告甲OO所有分裝販
賣第一、二級毒品使用,業經其於本院審理時陳述在卷,為被告
所有供販賣第一、二級毒品所用之物,應依毒品危害防制條例第
19條第1項之規定,於各項下宣告沒收
4.扣案如附表三編號5所示之白色粉末2包,為被告甲OO所有分裝販
賣、施用第一級毒品使用,業經其於本院審理時陳述在卷,為被
告所有供販賣第一級毒品所用之物,且為施用第一級毒品之工具
,優先依毒品危害防制條例第19條第1項之規定,於各項下宣告沒
收
(四)刑法第38條第2項沒收部分:1.扣案如附表三編號6所示之夾鏈袋
8包,並未使用,為被告甲OO所有預供其分裝販賣之第一、二級毒
品使用,業經其於本院審理時陳述在卷,爰依刑法第38條第2項沒
收之
2.扣案如附表三編號7所示之吸食器1組,為被告甲OO所有供其施用
第二級毒品所用,業經其於本院審理時陳述在卷,爰依刑法第38條
第2項沒收之
3.扣案如附表三編號8所示之海洛因殘渣袋1包,為被告甲OO所有原
施用第一級毒品包裝海洛因使用而剩餘,業經其於本院審理時陳
述在卷,爰依刑法第38條第2項沒收之
(五)上開沒收部分,並依刑法第40條之2第1項之規定併執行之
據上論斷,應依刑事訴訟法第299條第1項前段,毒品危害防制條例
第4條第1項、第2項、第10條第1項、第2項、第17條第第2項、第18條
第1項前段、第19條第1項,刑法第11條、第28條、第47條第1項、第
41條第1項、第8項、第59條、第51條第5款、第38條第2項、第38條之1
第1項、第3項,判決如主文
加重
刑法,第47條第1項,47,累犯
減輕
毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A
刑法,第59條,59,刑之酌科及加減
判例
最高法院分別著有73年台上字第1886號判例要旨、101年度台上第6000號、101年度台上字第4554號判決意旨參考
司法院大法官釋字第775號解釋
最高法院45年台上字第1165號、51年台上字第899號判例參照
最高法院99年度台上字第8115號、100年度台上字第908號及100年度台上字第5655號判決意旨參照
名詞
共同正犯 4 , 低度行為 5 , 分論併罰 1
適用法條

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

毒品危害防制條例,第4條第1項,4,A

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A

毒品危害防制條例,第10條第1項,10,A

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A

毒品危害防制條例,第17條,17,A

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A

刑法,第11條,11,法例

刑法,第28條,28,正犯與共犯

刑法,第47條第1項,47,累犯

刑法,第41條第1項,41,易刑

刑法,第41條第8項,41,易刑

刑法,第59條,59,刑之酌科及加減

刑法,第51條第5項,51,數罪併罰

刑法,第38條第2項,38,沒收

刑法,第38條之1第1項,38-1,沒收

刑法,第38條之1第3項,38-1,沒收

引用法條

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A   6

毒品危害防制條例,第4條第1項,4,A   5

刑法,第59條,59,刑之酌科及加減   5

刑法,第38條第2項,38,沒收   5

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A   4

刑法,第47條第1項,47,累犯   3

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A   2

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A   2

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A   2

毒品危害防制條例,第10條第1項,10,A   2

刑法,第38條之1第3項,38-1,沒收   2

毒品危害防制條例,第9條,9,A   1

毒品危害防制條例,第4條,4,A   1

毒品危害防制條例,第18條第1項,18,A   1

毒品危害防制條例,第17條,17,A   1

毒品危害防制條例,第14條第2項,14,A   1

毒品危害防制條例,第14條第1項,14,A   1

毒品危害防制條例,第13條,13,A   1

毒品危害防制條例,第12條,12,A   1

刑法,第65條第1項,65,刑之酌科及加減   1

刑法,第64條第1項,64,刑之酌科及加減   1

刑法,第51條第5項,51,數罪併罰   1

刑法,第47條,47,累犯   1

刑法,第41條第8項,41,易刑   1

刑法,第41條第1項,41,易刑   1

刑法,第40條之2第1項,40-2,沒收   1

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,沒收   1

刑法,第38條之1第1項,38-1,沒收   1

刑法,第28條,28,正犯與共犯   1

刑法,第11條,11,法例   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第159條之5,159-5,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第158條之4,158-4,總則,證據,通則   1